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2007-07-31

《劲舞团》之争的法律看点(二)

出现两个《劲舞团》的法律可能性

《劲舞团》的法律争议越来越激烈,当事的国内运营公司就此事频频发出法律声明,九城称其正在申请《劲舞团》商标,而久游则宣称将自行开发《劲舞团》游戏取代T3的游戏。下面,我们结合这些新的声明继续探讨《劲舞团》网络游戏在国内继续运营的政策问题。当初盛大、光通争夺《传奇》时,下面讨论的部分问题并没有产生,因为两款游戏的名称不同玩家可以轻易区分《热血传奇》和《传奇3》,但玩家要区分公司名称读音相近,游戏名称相同的《劲舞团》时,可能就没那么容易了。因此,此案中,政府部门的态度可谓至关重要。

问题二:版署会如何处理两个《劲舞团》的电子出版物版号申请?

我们假设当事各方均不肯让步,此事并没有和解解决(鉴于商业利益巨大,笔者对此问题和解解决确实持悲观态度),事情的下一步发展肯定会演变成,200881日后,第九城市和久游都将运营一款名为《劲舞团》的游戏。九城的游戏是T3的,久游的游戏是自己开发的,可能是《劲舞世界》,也可能是一款自行开发的新游戏。

但是,网络游戏是有政策壁垒的,在游戏上线之前,必须取得电子出版物的版号。双方下一步肯定会竭力申请《劲舞团》的版号。

久游方面,其原先肯定通过有资质的出版社取得了《劲舞团》游戏的电子出版物版号,但是从明年81日开始,电子出版物《劲舞团》游戏将与原先的不同,原先的游戏著作权人是韩国的T3公司,现在则将改为久游公司自己。内容上,久游自行开发的该游戏的内容必然也会和T3的《劲舞团》不同,(如果相同则构成版权侵权)。根据《电子出版物管理规定》,久游应当向版署办理变更申请。作为一款休闲游戏,估计版署应该会批准变更。

而九城公司是为数不多的几家根据《互联网出版管理暂行规定》拿到互联网出版资质的网络游戏公司之一,该公司申请版号,不需要通过出版社,可以直接通过上海新闻出版局向版署申请。以第九城市的公关能力,加上T3公司的《劲舞团》游戏原先取得过电子出版物版号,只要九城的游戏引进合同备案成功,该电子出版物在内容上肯定能够通过审查。

但是,上面的理由都是基于两家公司的游戏不重名的基础上的,现在居然出现了两个内容相似的同名出版物,且向同一审批机关申请,到时版署应该会比较头疼。此时,笔者判断有三种可能性:

第一种,由于久游的《劲舞团》已经取得了版号,后来的九城的版号申请被驳回,要求其改名;

第二种,名称权主要还是商标的问题,不归版署管,鉴于市场上也存在同名的书籍,因此,版署可能会两个都批准,但要求具体出版时在光盘上突出公司的鉴别标志。

第三种,九城公关能力强,取得版署支持,拿下《劲舞团》版号,久游的申请被判改名。

三种可能性都存在,由于这方面的法律比较模糊,估计双方最后还是会拼博弈能力。

问题三、文化部会怎样处理两个同名互联网文化产品申请的问题?

与版号相似,久游的新《劲舞团》变更了开发者和内容,应当取得文化部批准。九城的T3《劲舞团》属于进口互联网文化产品,亦需通过审核。在正常情况下,凭借这两家公司的实力,取得批复都并不困难,但遭遇了同名问题之后,情况就比较复杂了。和版署一样,文化部的审查主要还是偏重于意识形态方面和违法性,在并不触犯这两条底线的前提下,文化部门的相关执法依据对解决此问题似乎并不充足。因此,在文化部门,同样存在上文版署处理结果的三种可能。

说到底,两家公司争议的核心问题在商标上,本系列的下一篇将讨论本案的商标问题。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。

《劲舞团》之争的法律看点(一)

昨晚,网游界又爆重磅新闻炸弹:九城公司以4300万美元签约T3,运营《劲舞团》游戏,而此前,该游戏的国内运营商是久游公司。http://tech.163.com/07/0730/22/3KME3JKO000915BF.html。对于国内的玩家而言,仿佛看到了2003年“传奇”事件的重演。惊人的相似,引进的还是被玩家称为“泡菜游戏”的韩国游戏,不过,这次的主角有所变化,中方从盛大、光通换为九城、久游,韩方从ActozWemade换为了T3Yedang。游戏却有所不同,当初争的是传奇游戏的两个变种《热血传奇》和《传奇3》,现在则争的是同一款游戏。

就曾在网络游戏公司担任过法律顾问的笔者而言,此案的劲舞团之争存在政策、商标法、版权法、不正当竞争等多重看点,下面就把本人的一点浅见与读者分享一下,水平所限,难免挂一漏万,也请大家见谅。

《劲舞团》游戏,作为一款已经在国内各政府部门登记在册的备案游戏,此次运营主体发生了变化,别的不说,单是政策上的问题,就足够争议的国内两家公司九城和久游博弈一番的了。

下面,我们从网络游戏的引进流程一步一步分析,看一下这款备受争议的网络游戏政策上将会遭遇哪些问题。

问题一:网络游戏引进合同的备案及版权金的付汇问题。

根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第二十五条规定:与著作权人订立专有许可使用合同、转让合同的,可以向著作权行政管理部门备案。但是,引进网络游戏的版权许可合同必须备案。根据《外汇管理条例》、国家外汇管理局《结汇、售汇及付汇的管理规定》、《关于加强对引进无形资产售付汇管理有关问题的通知》以及《关于修改《加强对引进无形资产售付汇管理有关问题的通知》》规定,此类合同对外付汇,必须取得国家版权局对于著作权引进合同的备案批复。

在版权合同登记时,《劲舞团》的游戏引进方第九城市将会遇到第一个问题。同一游戏的引进合同已经在国家版权局备过案了。根据九城和T3联合发布的公告显示,他们之间的网络游戏授权合同时间始于合同签订后的一年,也就是200881。选定这个日期存在两种可能性:

第一种可能,久游和T3的劲舞团合同将于200881日前的某个时间到期,因此,九城签下了这款游戏在时间上正好和久游的运营期限衔接。

第二种可能,久游和T3200881还未到期的,第九城市和T3所以选择该时间只是为了为运营进行前期准备。

如果久游的《劲舞团》游戏引进合同确实是在200881日前到期的,那九城的版权备案将毫无悬念的通过。游戏合同到期,换一个主体运营,重新备案合同,不存在争议。但是,如果是第二种情况,那么游戏的版权合同备案将遭遇问题。理由很简单,中国的有关公司已经就同一游戏支付过版权授权金,且合同经政府部门登记,该合同是受法律保护的,在合同期限内,韩方又授权给第三方,如果没有合同终止的相关司法依据,政府是不会对批准合同备案的。尽管T3Yedang已经单方面宣布和久游的合同终止,但在没有司法判决的前提下,此种终止宣告的法律效力显然是有问题的。此时,九城公司的版权金付汇将产生问题,虽然九城是NASDAQ上市公司,可以用境外账户付款,但是这可能又会有违反相关的逃汇、套汇的法律规定的风险,可能会受到外管局的处罚。弄不好,其境外的资金将都因此被强令调回境内,显然得不偿失。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。

2007-07-26

虚假《赤壁》声明的法律思考

——兼谈网络游戏的不正当竞争和商标权问题

网络游戏的知识产权纠纷又出现了新的热点,为了搭上大导演吴宇森新片《赤壁》的便车,两家网络游戏公司又在《赤壁》商标权的问题上起了争议,杭州的天畅科技726发布公告称其拥有《赤壁》的商标所有权,http://www.donews.com/Content/200707/3cee73d7061d4ae790a2d801c04dfe0e.shtm,此声明的另一方是刚在NASDAQ上市的完美时空公司,该公司在不久前宣布其同名网络游戏《赤壁》将于今年第四季度上市。

天畅的公告称:“天畅科技拥有《赤壁》在在线游戏游戏教育书籍出版等四大类10个项目上在中国的全部商标所有权(商标注册人为杭州天畅网络科技有限公司),并拥有自主研发的全
3D
三国英雄史诗网络游戏《赤壁》的全部知识产权。我们要求其他公司立即停止在《赤壁》网络游戏上的一切侵权行为,并向我公司提出合理的解释和说明。我们将严密关注事态进展,并保留一切相关法律权利。

看了此文后,笔者查了一下“赤壁“的商标的申请情况。”

令人意外的是,在国家商标局查询结果却显示,虽然对“赤壁“二字有43个商标申请,但申请人中却没有包括杭州天畅网络科技有限公司,也就是说,天畅根本没有申请过“赤壁”这个商标,截屏链接:http://img.blog.163.com/photo/SBfr1pSOQmnvn_PfcacndQ==/472877960874426987.jpg 以及 http://img.blog.163.com/photo/etRL_ZUbzKYBmmPrFXqDEA==/472877960874426996.jpg

同时,根据国家商标局的数据库记录,杭州天畅网络科技有限公司分别在第94142三个类别上先后申请过十一个商标,名称分别是:天畅科技TIANCHANG TECH,大唐****,大唐风云****,楚汉争霸,大话水浒,梦幻水浒。截屏链接:http://img.blog.163.com/photo/pK1pbUjnDb4IJxNiDp_agQ==/484699909896262090.jpg其中也没有其公告中所称的“赤壁”游戏商标。虽然我们并不能排除国家商标局网站漏登天畅科技商标的可能性,但可能性并不大。一般而言,国家商标局的数据库对商标申请的录入时间有三个月左右的迟延,在上面查不到三个月以内申请的商标,但这也足以证明:截至2007425为止,天畅科技并没有向国家商标局提出过“赤壁“游戏的商标申请。

更令人奇怪的是,倒是被指称侵权的完美时空早在200610月前就申请了《赤壁》的网络游戏类商标,截屏链接:http://img.blog.163.com/photo/0j5TNlcqfXO8Y6-DeXUAcw==/463026336689495911.jpg,国家商标局的申请号为5667966。要不是查了一下商标局的数据库,笔者也不敢相信天畅的声明居然和事实相反。

下面我们来分析一下这段乌龙案引发的几个法律问题:

一、如果天畅的声明经查与事实不符,“虚假声明”的受害方是否可以追究其责任?

笔者摘录了一下在天畅的声明中可能引发争议的部分:

“唯近来我公司获悉,业界另一家知名网络企业宣布将于今年第四季度推出与天畅科技旗下的《赤壁》网络游戏同名的游戏,这引起我们的强烈关注,必须严格保障天畅科技的知识产权”

评论:天畅确定有公司推出“赤壁”同名游戏公司引发了知识产权问题。

“天畅科技拥有《赤壁》……在中国的全部商标所有权……我们要求其他公司立即停止在《赤壁》网络游戏上的一切侵权行为,并向我公司提出合理的解释和说明。我们将严密关注事态进展,并保留一切相关法律权利。”

评论:天畅确定自己拥有商标权,并要求对手解释此事,保留追诉权。

“此次《赤壁》游戏的商标遭遇侵权,是我们绝不能容忍的事情,《赤壁》游戏绝不容许任何人的混淆,因此天畅科技特发布此声明以正视听,并以此为鉴,让所有同业者的利益在将来能够得到更好的保护。”

评论:最终确认,竞争对手侵犯了《赤壁》的商标权。

结论:如果天畅的声明中陈述的情况与事实不符的,那这份声明显然侵害了竞争对手的商业信誉,尽管其在声明中没有直指竞争对手的名称,但其陈述的方式已经让读者能够判断到“另一家开发《赤壁》游戏的公司“侵犯了天畅的知识产权,因此,其声明行为涉嫌不正当竞争,对竞争对手的商业信誉构成了侵权。

二、网络商标应该申请哪几类商标?IT企业又该保护哪些类别的商标?

根据天畅科技声明中的陈述,天畅科技申请了《赤壁》在在线游戏游戏教育书籍出版等四大类商标,而完美时空则申请了《赤壁》第41类商标。那么,网络游戏究竟该用哪些类别的商标?

全世界所有的商品被分为了45大类,几乎每一种商品都被包含在了这45类中。其中,和IT行业比较有关联的是以下几类:

9类:和计算机软硬件相关的产品。

28类:娱乐品,如街机,PSP等电子游戏机。

35类:广告咨询类及商业销售。

38类:计算机终端通讯,ISPEmail等。

41类:娱乐类,如在线网络游戏等。

42类:计算机编程,网站设立经营等。

其中和网络游戏结合比较紧密的是第9类和第41类,第9类中的0901,计算机游戏软件,以及第41类中的4100094(在计算机网络上)提供在线游戏是网络游戏要注册的基本类别,在第9类和第41类中,相比之下,第41类对网络游戏公司更加重要。

当然出于保护周边产业考虑,网络游戏公司在申请商标时往往会把相关类别一并申请,有时网络游戏公司还会申请如服装、饮料、文具等类别,以期在周边产品开发上能创造收益。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。

2007-07-24

律师视点:方便面卡特尔有违法之嫌

即兰州物价局对牛肉拉面价格进行规定引起争议后,又一起和面食有关的价格事件落入了我们的视野。近日的新闻显示,国内的方便面巨头开始了价格卡特尔同盟,企图以价格协议垄断国内市场。http://news.xinhuanet.com/fortune/2007-07/24/content_6420192.htm新闻称,“自去年年底开始,由行业协会参与,国内方便面巨头召开了3次内部价格协调会议,最近一次于7月初召开,最终达成一致意 见:康师傅、统一、今麦郎、日清、农心等10多家知名企业全部参与此次统一调价,其市场覆盖率达到95%以上。与此同时,1元钱以下低端面的价格调整,将由各企业为主,按地区分头推进,各企业根据自身情况采取不同的提价策略。”个人认为,这是典型的协议垄断市场行为,涉嫌阻碍市场竞争,非法操纵市场价格,损害消费者权益。

大家都知道,最近食品原料的价格有所上扬,如果方便面厂商为消化成本上扬,小幅调价也无可厚非,但行业内的企业为规避正常的市场竞争密谋协议价格显然是非法的,这种行为首先违反了价格法。

根据价格法第十四条规定:“经营者不得有下列不正当价格行为:(一)相互串通,操纵市场价格,损害其他经营者或者消费者的合法权益;……”上述方便面巨头聚会密谋定价的行为显然已经违反了上述法律规定。

同时这种行为还涉嫌以卡特尔形式垄断市场,先介绍一下什么叫卡特尔,卡特尔是指生产同一类商品的企业组成的价格同盟。卡特尔是法语cartel的音译,原意为协定或同盟。生产同类商品的企业为了垄断市场,获取高额利润而达成有关划分销售市场、规定产品产量、确定商品价格等方面的协议所形成的垄断性企业联合。http://baike.baidu.com/view/26762.htm全球最有名的两个卡特尔一个是石油市场的价格垄断同盟欧佩克OPEC,另一个是臭名昭著的贩毒集团麦德林卡特尔。

卡特尔的危害性首先在于其限制竞争,市场经济的最大长处在于优化资源配置,由无形的市场之手通过竞争使资源配置达到最优化,但卡特尔就是限制竞争,试想处于市场支配地位的企业达成限制竞争的价格协议,那唯一的受害者就将是广大的消费者。同时,方便面还不同于欧佩克所经营的石油产品,石油是比较特殊的初级消费品,其定价并非完全市场化的,但方便面是一种典型的定价完全市场化的产品,如果此类商品定价被操纵,将产生两大危害:首先,正常的优胜劣汰的市场竞争秩序被破坏,第二,广大的消费者将为价格同盟的产品支付更多地的金额,其利益将被损害。正因如此,我国人大正在审议的《反垄断法》对此类行为有禁止性规定:

我国《反垄断法》草案http://www.chc.org.cn/2006-6/2006612111523.htm第三条规定的垄断行为定义的第一项就是针对卡特尔的“本法所称垄断行为,是指排除或限制竞争,损害消费者权益,危害社会公共利益的行为。垄断行为包括:(一)经营者之间排除或者限制竞争的协议、决定或者其他协同一致的行为;……”方便面企业的通过协商集体涨价的行为显然符合垄断行为的定义。

该法草案第八条更是直接规定了法律所禁止的垄断行为“禁止经营者之间达成旨在排除、限制竞争或者实际上具有排除、限制竞争效果的协议、决定或者其他协同一致的行为(协议、决定或者其他协同一致的行为以下简称为协议)。协议包括:(一)统一确定、维持或者变更商品的价格;……”


面对操纵方便面市场的几大寡头和全球,广大的消费者显然只能被动的接受,但笔者呼吁有关政府部门,尤其是商务部和物价局对巨头密谋方便面涨价的行为进行调查,维护市场的正常竞争秩序,保护消费者的合法权益。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。

2007-07-23

法律滞后导致了瑞星卡巴诉讼

卡巴和瑞星的互相攻击事件逐步升级,双方从互发声明攻击对手发展到雇佣公关公司明枪暗箭、口水战从网络上打倒媒体上,口水仗干完不过瘾,现在又开打司法战,直接起诉对方,甚至把观战的媒体也拖进了诉讼。是什么导致了今天的诉讼?笔者认为我国反病毒法律的滞后是其中的关键因素!我国目前的反病毒法规对计算机病毒定义过窄,导致了目前杀毒软件杀毒范围均远远超出了法律上的“杀毒”的范畴,法律的滞后使得杀毒厂商的行为没有标准可以参照处于无法可依的状态。

本次事件的直接导火索是,卡巴斯基杀毒软件把瑞星的反流氓程序软件瑞星卡卡的升级组件识别为病毒,并将其彻底删除,导致瑞星卡卡无法升级。http://tech.163.com/07/0519/15/3ES8F522000915BF.html 瑞星向卡巴提出后,卡布发布声明,暗示瑞星卡卡包含了可能对用户安全造成影响的威胁,在这里,卡巴虽然没有明示,但却已经把瑞星卡卡和病毒联系在了一起。言下之意,杀之有理,卡巴无罪。瑞星一气之下发表声明,称卡巴为“误杀之王”,然后事件逐步升级,遂演变成今天的情况。

虽然公婆都说自己有理,但是非还是有个客观标准的,只要弄清楚几个问题,导火索事件,卡巴杀得是否有理就可以判明了。最核心问题:杀毒软件杀的是计算机病毒,瑞星卡卡究竟是不是计算机病毒?如果不是病毒,卡巴就是杀错了,如果是病毒,那瑞星就理亏了。非常简单的一个问题,但依据我国目前的法律,却无法解决。

国务院颁布的《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》以及公安部第51号令规定的《计算机病毒防治管理办法》都对病毒进行了如下定义:计算机病毒,是指编制或者在计算机程序中插入的破坏计算机功能或者毁坏数据,影响计算机使用,并能自我复制的一组计算机指令或者程序代码。这是目前官方最权威的对于病毒的定义,此定义也被目前通行的《计算机病毒防治产品评级准则》的国家标准所采纳。

现在的问题是,这个定义过时了,现在杀毒软件杀的大部分“病毒”并不符合这个定义,现在流行的病毒侧重点并不在于破坏计算机功能或者毁坏数据,而在于盗取计算机存储的数据,或者强制安装某些软件已达到一定的商业目的。比较典型的是盗取用户数据的木马程序,大部分木马程序虽然符合“能自我复制的一组计算机指令或者程序代码”的特征,但其并不会“破坏计算机功能或者毁坏数据,影响计算机使用”,他们的目的不是破坏系统,而是复制数据。

病毒定义过时的后果是十分严重的,根据这个定义,目前反病毒软件所针对的主流对手都不是法律意义上的“病毒”,也就是说,现在的杀毒软件处于一种师出无名的尴尬境地,对于卡巴和瑞星的纠纷而言,上面的核心问题:瑞星卡卡究竟是不是计算机病毒?就变得模糊起来了,严格根据法律的定义,我相信瑞星卡卡不会符合“破坏计算机功能或者毁坏数据,影响计算机使用”的特征,所以,不是法律上的病毒,但卡巴也有道理,现在杀毒软件杀的类似木马、恶意程序等新型病毒大部分不符合这个法律定义,所以,我说你是病毒你就是病毒。就这样,本来很简单的一件事被复杂化了。

此次卡巴、瑞星事件的不断升级虽然有杀毒软件市场混乱、各方借机炒作等因素的影响,但目前针对杀毒软件的法律不健全才是乱象的根本原因。联想到前不久的诺顿误杀事件中用户索赔也碰到的法律依据不足,取证困难等情况,笔者再次呼吁政府有关部门修改相关杀毒软件法规,扩大病毒定义范围,将木马程序、恶意程序以及侵害网络游戏知识产权的外挂程序加入病毒范围,以整顿市场秩序,结束杀毒软件对许多有害程序无法可依的尴尬情况。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。

网吧影视版权的出路

摘要:从目前混乱的网吧影视版权乱战来看,先购买,再分销的批发式网吧影视版权经营模式已经不能适应市场和政策环境,由影视著作权人和代理公司合作组成著作权集体管理组织对网吧进行影视授权是唯一出路。

正文:近日,一篇《13万家网吧市场诱惑:网络影视出现版权乱战》http://tech.sina.com.cn/i/2007-07-21/10561628890.shtml的文章又一次把网吧内影视播放的版权问题的矛盾暴露了出来。

笔者在博客上发表《网吧影视维权谈何容易》之后,一位网吧业主找到了我,在聊天中,笔者深切感受到了现在网吧影视版权市场的混乱以及其中潜在的巨大商机,根据这位网吧业主介绍,笔者总结了目前网吧版权市场的特点:

一、需求大。目前大约有30%的顾客进网吧是为了看影视节目。

二、正版片源少且旧。但目前很多版权代理公司手上的节目源不多且陈旧。

三、收费高导致劣币驱逐良币。有的版权公司对网吧不提供包月式付费,而采用点卡式销售的消费模式,要求顾客购买点卡,导致了高额的收费,把购买正版版权网吧的顾客都赶到播放盗版作品的网吧去了。

网吧业主虽然对市场上经营影视版权的公司不满意,但是经营正版影视作品版权的公司确实也不容易,版权公司至少会碰到以下几个难题:

一、购买版权费用昂贵。版权贵不贵?当然贵,君不见,好莱坞大片每每号称制作费用上亿美元,上亿美元的作品,放在网络这种盗版风险巨大的媒体上播放,版权费当然得收得贵。

二、正版作品难买。很多著作权人出于市场及知识产权保护环境的考虑,不肯将正版作品卖给网络的播映公司,考虑到国内的知识产权环境,中国公司在这方面尤其吃亏。

三、维权困难。根据国内的相关法律,只有取得独占性版权许可的权利人才可以向侵权者索赔,这个问题本人在《网吧影视维权谈何容易》一文中已经提到过了。

四、行业准入政策门槛高。国家对涉及意识形态的影视作品有严格的管理规定,随便想到两项政策就足够这些公司头疼了:

首先,网吧影视作品属于音像制品,其引进受《音像制品管理条例》规制,根据该条例第二十七条“进口音像制品的内容,由音像制品内容审核机构负责审核;经审核合格的,由国务院文化行政部门和广播电影电视行政部门按照各自的职责分工分别发给《音像制品发行许可证》并报国务院新闻出版行政部门备案,方可复制、批发、零售。”引进一部境外作品,要经过非常复杂的引进程序,如果不走这些程序,很可能受到相关部门的处罚。

其次,网吧影视作品的播出也存在问题,根据《互联网等信息网络传播视听节目管理办法》第六条规定:“从事信息网络传播视听节目业务,应取得《信息网络传播视听节目许可证》。”除非版权公司不通过信息网络向网吧传输节目,否则,就必须取得这张许可证。

从以上问题看,目前以购买影视作品版权再出售分授权的版权批发商业模式已经不能适应目前的市场环境和政策环境。笔者认为,应当另辟蹊径解决网吧的影视版权问题。

解决的思路是:吸收中间环节,由版权人和影视版权代理公司强强联合,组成著作权集体管理组织直接对网吧进行授权。将版权人的版权优势和代理公司的市场运作优势结合,相信很快就可以解决国内的网吧系统的影视作品版权问题。著作权集体管理组织的名字大家应该并不陌生,关于卡拉OK经营单位交纳词曲版权费的问题使这个名字成为目前较有争议的商业模式。在执行环节虽然存在争议,但著作权集体管理组织授权的思路并没有错。除了著作权集体管理组织外,在中国,还没有其他方面的组织能解决这一问题。

首先,在法律上,著作权集体管理有法可依,《著作权集体管理条例》已经于2004年底由国务院颁布,并于20053月施行。我国在立法上早就解决了著作权集体管理的问题,制度上的准备做好了就等实践了。当然,版权代理公司的加入是法律的盲点,个人建议版权代理公司加入著作权管理公司的运营环节,把授权和维权的具体工作分包下来

其次,著作权集体管理组织由权利人授权,集中行使权利人的有关权利,减少了中间环节,网吧支付的版权费用将有所降低。

第三,著作权集体管理组织的权利人覆盖面广,将改善目前版权代理公司作品数不足的问题。

第四,维权简便,著作权集体管理组织是权利人直接授权,并由版权代理公司加入,维权的方便性大大增加。

第五,政策面上,对著作权集体管理组织而言,也不存在行业准入的政策壁垒。

当然,虽然理论上一片光明,但在成立此类组织的实践问题上麻烦还是不少的,目前存在的最大的问题就是新闻出版系统和文化系统对此类组织主导权的控制。该问题也是目前卡拉OK词曲版权收费进展迟缓的原因之一。但笔者倒是认为,有关部门不妨开阔一下眼界,在成立著作权集体管理组织的问题上转变部门垄断的思路,牵头影视作品的权利人以及市场上的各家版权公司,共同开拓这片巨大的市场。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。

IT企业 《劳动合同法》十二大看点

上海市中汇律师事务所 游云庭

企业要注意了,新颁布的《劳动合同法》较以前有了较多方面的改变,立法取向也从倾向于保护用工单位转变为保护劳动者的合法权益,促进劳动者的就业稳定,这对于各个企业的人事管理提出了新的挑战。用工单位应当重审企业劳动制度,以适应《劳动合同法》的要求。IT企业,企业间竞争激烈导致员工工作量大,加班时间长,部分企业侵害员工合法权益严重,作为律师,本人从《劳动合同法》选取了十二个看点供IT企业参考:

一、试用期缩短了。关于试用期的规定,《劳动合同法》规定的试用期比以前缩短了。劳动合同在一年以内的,试用期不得超过一个月,三年以内的不得超过两个月,而以前的规定是劳动合同在一年以内的,试用期不得超过三个月,

二、试用期的工资下限有规定了。《劳动合同法》规定不得低于正式工资的80%。

三、欺诈式的试用期用工行不通了。即使在试用期以内的用人单位也不能象以前随意解除劳动合同。针对许多企业为降低工资支出,利用试用期不断更换员工,《劳动合同法》规定除劳动者有法律列明的情形外,用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。对劳动者而言,试用期内还是可以辞职的,只要提前三天通知就行了。

四、公司不签书面劳动合同要吃亏了。《劳动合同法》规定,如果用人单位用工后一个月以上不签订劳动合同的,应当支付劳动者劳动期的双倍工资,一年以上未签订劳动合同的,除支付双倍工资外,还要视为与劳动者签订了无固定期限劳动合同。

五、劳动合同的期限只规定一年对公司不利了。除了原有的工作10年以上的员工应当签订无固定期限的劳动合同外,《劳动合同法》又增加了连续订立二次固定期限劳动合同后再次续订劳动合同的,应当签订无固定期限的劳动合同。此规定对很多IT企业现在执行的一年一签合同的惯例造成了很大冲击,要是继续这么签,两年后就得和员工签无固定期限合同。

六、公司裁员没那么容易了。一般情况下,公司只能出于以下原因解除劳动合同:(1)劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(2)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。且解除合同必须提前三十天通知,或者对劳动者补偿一个月工资。不符合上述条件的劳动者有权要求公司继续履行合同。

七、劳动者辞职不用赔钱了。《劳动合同法》规定辞职只需提前一个月通知企业即可,除了签有培训协议或因竞业限制、工作失误给企业造成损失的情况外,用人单位因辞职不得要求员工支付违约损失。

八、企业不与员工续约也要补偿员工了。原来法律规定在终止劳动合同时,用人单位一般不需要支付经济补偿金,现在的规定是,即使合同到期,如果单位不与员工续约的,也要支付经济补偿。

九、“床垫文化”不再被法律支持了。《劳动合同法》规定用人单位应当严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的,应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。这样,很多企业存在的所谓“床垫文化”的强迫加班现象以及加班不付加班费的现象将被视为违法。

十、“高薪族”被裁时拿不到高额补偿了。“高薪一族”要小心公司裁员了,因为《劳动合同法》增加规定了向高收入劳动者支付经济补偿的限额。即劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的最高不超过十二个月。按上海2006年的标准,平均工资2464元每月计算,最高经济补偿也就是7293元一个月,这对于年薪数十万乃至上百万的IT金领显然不利。

十一、劳务派遣者索赔时不用应付扯皮了。《劳动合同法》规定,在被派遣劳动者合法权益受到侵害时,用工单位与劳务派遣单位承担连带赔偿责任。现在所有的三资企业的员工和其所在单位都是劳务派遣关系,就是由劳务派遣公司派遣员工到三资企业工作。以往此类劳动者权益受到侵害后,往往会碰到劳务派遣公司和实际用人单位互相推诿的现象,现在,他们不能扯皮了,因为两者要承担连带责任了。

十二、竞业限制的时间短了。以前对竞业限制的法律规定并不明确,实践中存在竞业限制不给劳动者补偿的问题以及竞业限制时间过长的问题。《劳动合同法》规定,对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。但竞业限制的期限,不得超过二年。

以上只是摘录了《劳动合同法》的部分内容,新劳动合同法计划对企业劳动用工的每一个环节的规定都有了很大调整。我们建议各个IT企业根据《劳动合同法》调整公司的人事管理制度,具体包括公司的标准劳动合同,公司的劳动制度,《员工手册》等,如果您的企业对此把握不准的,可以和律师联系。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。

2007-07-18

#isubb#网游开发团队的法律保护(四)

游戏品牌的保护(二)

案例二:盛大的《传奇世界》游戏和软金科技《3D传奇世界》的品牌争议。http://news.17173.com/content/2006-06-08/20060608115823389,1.shtml

争议品牌:《传奇世界》

争议焦点:由上海软金科技公司运营的网络游戏原名《神曲》,为搭知名品牌的顺风车,改名为《3D传奇世界》,并在游戏宣传中称“3D传世,盛大运营”,企图搭盛大运营的老牌网游《传奇世界》的便车以扩大知名度。

结果:由于盛大的举报,《传世****》遭到工商局处罚,游戏被迫拿掉了全部《3D传奇世界》的内容。http://article.pchome.net/content-231313.html

评论:这是利用知识产权保护品牌的成功案例。在此案中,盛大之所以可以在侵权行为出现后不久迅速作出反应,打击竞争对手的不正当竞争行为,主要在于两个方面,第一,盛大拥有“传奇世界”品牌的商标权;第二,盛大十分注重自身知识产权的保护,其品牌一直处于公司的监控之下。因此,一俟侵权行为露头,公司早就织就的知识产权保护网就张开了。

对于此类侵权行为的打击,可以有很多种途径选择,品牌所有者可以根据自身的情况选择合适的打击途径,由于网络游戏的行业准入门槛较高,选择更多:

一、商标行政途径。国家规定的商标行政保护机关为工商局,如果发现侵权,可以通过工商局的商标管理部门对侵权进行取缔和处罚。

二、文化执法途径。文化部的互联网文化暂行管理办法规定,网络游戏经营必须取得《网络文化经营许可证》,同时每一款游戏还必须单独取得批文。如果侵权企业没有取得上述行政许可的,也可以文化管理部门举报。

三、新闻出版管理途径。网络游戏属于电子出版物,需要电子版号。如果侵权者没有版号,就是非法出版物,可以向新闻出版管理机关举报。

四、民事起诉,除非有重大的经济利益,一般不推荐起诉途径。梁实秋先生说过,骂名人是出名的好办法,要是名人回骂,那你的名声就起来了。同理,别人想搭你品牌的便车,明显就是想借你的名气出名。如果被侵权方起诉对手,等于给别人炒作的机会,为别人打了免费的广告。

当然,对于品牌侵权问题,主要的打击责任在网络游戏的运营方而不是开发方,但是,当游戏的品牌属于开发方时,侵权行为也损害了开发方的权益,上述方法亦可供开发团队参考。

案例三:网易《大唐》游戏名未注册商标,被迫改名《大唐豪侠传》。

 http://games.tom.com/2006-12-22/00Q2/065…

争议品牌:《大唐》

争议焦点&结果:其实本案并没有形成争议焦点,2005-2006年,网易一直在为其3D游戏《大唐》进行宣传,不料品牌保护没做好,漏注册了商标,被杭州的天畅科技抢在前面申请注册了《大唐》商标,网易只得将游戏改名《大唐豪侠传》,由于改名,前期的市场投入损失不小。

评论:这件事证明了网易的知识产权保护工作存在漏洞。游戏开发者应当在开发早期就完成游戏的综合知识产权布局工作,把游戏的相关商标域名申请工作做好。同时,在事发后应当采取措施亡羊补牢。其实,个人认为,其实网易当时是有补救措施的。根据国家商标局网站显示,杭州天畅科技公司于2005年7月11日向国家商标局申请了第41类的”大唐****”商标,网易则是在2006年1月18日申请了“大唐豪侠传”商标。如果传闻属实,那网易应该是在2005年12月至2006年1月间才发现此商标被抢注的。虽然其商标申请较晚,但是,我国现行的商标法律制度上还是有不少规定可以利用的。此案中网易可以利用商标法上的优先权规定对抗天畅科技的在先商标申请。

网络游戏的特点就是游戏上市前宣传的早,一般在游戏上市前大半年就会开始造势,各类政府部门频繁举办的会展是宣传的重要途径。《大唐豪侠传》公测于2006年初,造势的时间应当在此前半年以前,据此,笔者判断,这款游戏在2005年7月前应该在游戏会展上展出过,根据商标法规定:商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会上展出的商品上首次使用的,自该商品展出之日起六个月内,该商标的注册申请人可以享有优先权。也就是说,网易只要能证明其“大唐”游戏在2005年7月11日前参加过中国政府主办的或者承认的国际展览会的,就可以取得6个月的商标申请优先权。但网易并没有采用法律手段拿回自己的知识产权,而是采取了改名申请的办法,导致前期投入的市场宣传费用都大打折扣,如果他们当时找到专业的知识产权律师,显然是有挽回的可能的。

最后,对于网络游戏开发团队而言,上述游戏品牌的保护策略仅适用于游戏开发团队与合作方以代理模式合作的情况,对于出售游戏版权以及出售开发方公司股权的合作模式下,由于游戏品牌不可避免的要转出,因此,游戏的品牌保护就不是开发方的任务了。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。

2007-07-17

#isubb#网游开发团队的法律保护(三)

游戏品牌的保护(一)

前文已述游戏开发团队的品牌保护,下面谈谈游戏品牌的保护。一款好的网络游戏的价值是无法估量的,因此,游戏的品牌归属也就成为了与游戏利益相关各方的博弈焦点。作为游戏的开发者,网络游戏开发团队当然也要保护好游戏的品牌,因为一旦游戏走红,品牌价值上升,游戏品牌肯定将成为各方都想据为己有的香饽饽。游戏开发团队要谨记,你的博弈对手是品牌经验丰富的资本大鳄和无孔不入的盗版者。此时,如果缺乏知识产权保护意识,没有品牌保护的规划,也没有做好品牌保护的前期工作,肯定是会吃大亏的。因此作为游戏开发团队,一定要把目光放长远,早规划,细致扎实的准备,才有可能把品牌保护工作做好。

怎样保护好网络游戏的品牌?作为专业的律师,我个人认为,所有的品牌保护无外乎做好两方面的工作:

一、取得品牌所有权。

二、打击搭便车的品牌侵权行为。

做好了这两件事,品牌就一定能保护好,我们不妨来看一下几个网络游戏品牌争议的案例:

案例一:久游网和韩国游戏开发商T3的品牌争议。http://finance.sina.com.cn/chanjing/b/20070710/03453768303.shtml

争议品牌:劲舞团

争议焦点:劲舞团游戏的品牌归属。

T3是劲舞团游戏的开发商,久游是劲舞团游戏的大陆运营商,双方都认为劲舞团游戏的品牌权益应当归己方所有。因此,T3要把劲舞团游戏的后续版本授予其他国内运营商遭到了久游的反对,反对理由为,劲舞团游戏的商标已经为久游所注册,其他公司无权使用。

结果:双方目前仍在博弈中

评论:如果T3在当年的合同里和久游明确了游戏中文名称的归属权,就不会出现今天游戏的中文名称的争议了。引进游戏的品牌归属确实是比较复杂的问题,因为海外游戏开发商在当地一般都注册了游戏的名称,但游戏引进后,运营商又会给游戏起一个本地化的名字,两个名字的存在往往会造成争议。

就公平原则而言,个人认为引进游戏的本地名称应当归本地运营商所有,因为更熟悉本地文化,游戏的本地名称基本上是由本地运营商起的,在这其中,包含了本地运营商的创造性劳动。比如传奇,其英文名称叫 Legend of Mir,盛大把该游戏名称翻译成了《传奇》,一下子就起到了画龙点睛的作用。这是外国开发厂商不可能做到的。但是,由于《传奇》的品牌在游戏引进时没有确定归属,导致中国网络游戏市场上出现了由两家公司分别运营的三个《传奇》游戏——《热血传奇》、《传奇世界》、《传奇3》。

当然,游戏的外文名称的权益应当归开发者所有。一般而言,国内网络游戏开发团队和本地运营商合作时不容易碰到此类文化差异产生的品牌归属问题,但如果你们的游戏被输出到海外,那也请注意本地化品牌的归属问题。除了游戏名称外,游戏的本地运营域名归属也容易产生纠纷,但现在运营商都喜欢把公司域名的二级域名作为游戏的网站域名,一般海外开发公司对此也就无可奈何了。

结论:网络游戏开发者应当和运营者在游戏合同中确定游戏名称品牌和官方网站域名的归属。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。

2007-07-12

#isubb#网络游戏开发团队的法律保护(二)

开发团队品牌的保护

网络游戏开发团队和大型游戏公司获VC谈判时,切记不可仰视对手,怀着对某某公司崇敬的心情去谈,记住,只要知识产权保护策略得到,游戏团队完全可以和这些资本巨鳄平等谈判,甚至可以在谈判中占有优势。毕竟,这是一个知识经济的时代,游戏团队的游戏是独一无二无可取代的,而资本则是流动性过剩的,简言之,这是一个对版权人有利的卖方市场。下面就来谈谈游戏知识产权保护的一个方面,团队品牌的保护。

游戏圈内有句话:暴雪出品,必属精品(个人认为应把“精品”改为“极品”亦可)。由于暴雪推出的各款游戏的巨大成功,其公司名称已经成为好游戏的代名词,就连暴雪开发的游戏每每发行跳票也成为其品牌走精品战略的一种象征,这就是品牌的效应。如果游戏开发团队树立并且保护好了自己的开发团队品牌,毫无疑问将在和资本的博弈中大大提升自身的商业价值。反之,你的品牌保护不力,被他人攫取了,那你开发的游戏即使成功了,你也无法享受到成功游戏带来的巨大品牌价值。

个人认为,游戏开发团队的品牌分为团队品牌和产品品牌两部分,对于游戏团队而言,在和资本博弈时,对于不同的品牌,要使用不同的保护策略。最好能把两部分都保护起来,在不可以两全的情况下,第一部分带有强烈的人身性质的团队品牌是保护的首选。另有运营品牌,但运营需要较强的资金实力和管理能力,开发团队自己运营并非强项所在,一般游戏就交给类似较大的游戏公司运营。网络游戏各个品牌的归属不同,对开发、运营方会产生非常大的影响。以前一阵盛大网络和国内游戏开发企业中娱在线签订了《乱舞天下》游戏的运营协议为例。在这个协议里,就存在三个和游戏相关的品牌,团队品牌:中娱在线,运营品牌:盛大网络,产品品牌:乱舞天下。

开发团队有时甚至可以利用自身的团队品牌推出后续游戏产品,打败原先的产品品牌和运营品牌。即使在产品品牌归属运营方所有,同时合同也约定了游戏开发团队不得以此游戏名称开发游戏的后续作品的情况下,如果一旦游戏开发方与运营方合作破裂,其利用团队品牌的效应,开发出后续游戏,再起一个与原游戏相近的名字,在商业竞争中应该会占据一定优势。这方面比较有名的案例是,当年《传奇2》的主要版权拥有者Wemade公司和A盛大谈判破裂后,凭借着自己《传奇》原开发者的身份,开发了《传奇3》,此游戏一度夺走了盛大运营的《传奇2》不少玩家。尽管盛大后来凭借超强的运营能力压倒了《传奇3》,但还是见识了Wemade的团队品牌威力。

再举个极端的例子,如果暴雪把《魔兽世界》的后续作品运营权授予九城以外的公司,即使改个游戏名字,估计99%的玩家还是会聚集在暴雪旗下的,这就是团队品牌发挥到极致的情况。

我们知道,目前网络游戏开发团队和资本合作的方式有三种:

1、授予游戏公司网络游戏运营权。

2、将游戏作品的版权出售给网络游戏公司。

3、将游戏公司的股权出售给网络游戏公司。

一般而言,在前两种情况下,网络游戏开发团队还保留团队品牌,第三种情况下,其团队的载体——游戏开发公司亦为资本控制,其团队品牌也就被网络游戏公司一并收购了。但事情不可一概而论。知名的团队品牌的辐射力是非常巨大的,比如前不久在上海开设分支机构的美国Red5游戏开发工作室,其团队领导是暴雪公司魔兽世界的游戏制作人Mark Kern,就凭魔兽世界制作人的头衔,他们还在开发的游戏的全球运营权就被韩国的网禅购得,根据其网站介绍,他们还取得了BENCHMARK CAPITAL AND SIERRA VENTURES1850万美元的风投,这就是暴雪的团队品牌价值!

当然,口碑良好的团队品牌的真正来源是过硬的产品质量,一款漏洞百出游戏的品牌只能增加负面效应。完善产品,提高质量才是提升品牌价值之本。开发团队品牌保护实际上非常敏感,法律上对于品牌的保护有很多方法,但游戏运营方也有许多淡化团队品牌的途径,如果大家碰到什么问题,不妨咨询一下有经验的专业知识产权律师,以维护自己的利益。

本文作者:游云庭,上海中汇律师事务所知识产权律师,电话:8621-22116000Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。