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2009-05-31

网络游戏投资的法律保护(一)

近年来,网络游戏作为互联网上最具有盈利能力的产业,吸引了很多传统行业的投资者进入。目前投资者进入网游行业的一般做法是找一个网络游戏团队进行投资,然后享受网络游戏上线运营后的利润。作为律师,笔者参与了多个此类投资合作项目,项目包括MMOrpg游戏、休闲游戏、手机游戏和网页游戏,有时代表投资方、有时代表团队参与项目谈判和项目合作合同的起草。

但目前网络游戏投资市场现状确实比较混乱:很多项目合作的双方在前期法律操作上都不甚规范,导致项目启动后纠纷连连,解决不好的项目经常以失败告终。记得两年之前,笔者写过一组文章探讨网络游戏团队的法律保护,而在实际的执业过程中,笔者发现与团队相比,投资方的法律风险更大,今天起就谈一下网络游戏投资方如何保护自己的法律权益。

问题一、为什么网游投资方是弱势群体?

在网络游戏的投资方在与团队的博弈中,为什么投资方的风险更大?就笔者接触的情况看,很多业内的朋友(尤其是团队方面)认为,在网络游戏开发合作中,投资方应该是强势的,因为投资方的出资一般视团队的表现决定是否投资和继续投资,也就是说,投资方可以随时切断团队的经济来源。但这些朋友没有看到的是,如果合作失败,团队往往可以带了原先投资项目中研发的成果另找买家,而投资方就一无所有了,虽然投资方也可以通过诉讼来维权,但就笔者的经验看,此类事后诉讼往往都难度较大。

这和网络游戏产品具有的非实物性质和个人性质有关。首先,不同于传统产业的投入可以有看得见、摸得着的产品产出,在前期研发阶段,网络游戏投资方投入的资本除了少量计算机软硬件外,其余所有投入都是人力资源成本,研发的成果是游戏软件,表现形式是存储在电脑中的软件源代码和美工作品、游戏策划案等,如果项目不成功,传统行业的产品还可以通过让利清仓甩卖,但对于网游投资方而言,谁会买这些看不懂的软件源代码、离开游戏就一文不值的精美美工作品和游戏策划案呢?

其次,网络游戏是创意产业,开发成果的个人烙印极强,一个人或者团队开发的产品,如果没有其配合交接,其他人很难将其开发延续。笔者曾经碰到过多个案例,由于投资方和团队发生矛盾,团队方终止合作另投别处,很多投资方甚至连研发成果都没有保留,部分投资方虽然有已经完成的研发成果,但这些内容往往带有很深的原开发者的烙印,即使是专业的大型游戏公司,解读并消化这些原团队留下的源代码都要几个月乃至半年的时间,对于不懂游戏软件的投资方而言,基本没有用处,而另请团队延续开发实际往往变成另起炉灶,只能象征性取用原来项目的少部分素材,于是,原来投资中的绝大部分就打了水漂。

问题二、为什么网络游戏投资前期谈判非常重要?

就笔者个人的看法而言,虽然本文的标题是“网络游戏投资的法律保护”,但投资者和团队都应当认识到,成功的网络游戏一定是双赢的,而且鉴于一款成功网络游戏的巨大利润,投资者和团队的双赢是完全可以做到的,投资者寻求法律保护的主要目的不是独占全部的项目成果,而是要在和团队的博弈中抓住主动权以便于规范好和团队的关系。

从这个意义上说,网络游戏投资前期的谈判就非常重要。笔者认为,成功的网络游戏投资方要做好两件事,简而言之,一是设计出一套好的利益激励捆绑机制、二是要有合理的制度约束。

目前网络游戏团队主要由25岁左右的年轻人构成,年轻意味着很强的工作热情和创意能力,但也意味着面对外界巨大诱惑时的动摇和反复。因此,投资人在机制和制度设计中,要充分利用《公司法》、《合同法》、《著作权法》等法律法规以及版权贸易的各种特点,把股权、期权、项目的版权收入分成、利润分成等制度用好用活。既对团队有所激励,又通过制度对其有所约束,并保护好相应的知识产权才能达到良好的效果。同时,前期的谈判中合作双方还还可以对对方的关注点、品质、性格等进行测试,只有通过谈判中的测试,才能达到彼此了解,从而双向选择。

一次好的合作谈判可以在合作前就把双方的权利义务、关注焦点都一一确定,接下来的合作过程中只需要彼此进行整合就可以了。可惜的是,很多投资方没有认识到这一点,自己没有经验,也不咨询专业的律师就拍脑袋做出投资决定,这种情况下,即使开发团队前期签订过一份对投资方非常有利的合同,但这种合同由于前期缺乏相应的博弈过程,在发生纠纷前,团队往往并不理解其中的内容实质,事后查看就觉得自己上当了,也不愿意选择合同规定的方式解决,宁愿选择跳槽。这都是由于合作双方前期缺乏接触和理解对方的过程导致的,此时最终受损最大的还是投资方自己的利益,同时,如果缺乏专业法律人士加入谈判,有时还可能导致法律手续缺乏,比如笔者就碰到过签了投资合作协议,但相应的法律手续如劳动手续、保密协议签订等都不完备,最终也导致无法维权的情况。
(未完待续)
本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所知识产权律师,电话:8621-52134900,Email: yytbest(@ gmail.com,本博客内容仅代表个人观点。

2009-05-15

就《魔兽世界》用户协议修改答玩家问

拙文《《魔兽世界》用户协议修改的法律分析》发表以后,收到了非常多玩家的来信、来电询问,现对大家比较关心的主要问题进行回复。大家的问题较多,但限于精力,无法一一答复,在此致歉。

问题一:如果9C想要删除我们的游戏帐号,现在我们需要做哪些取证工作。

回答:首先就目前的媒体报道来看,目前《魔兽世界》运营商的更换的交接工作似乎出现了一点问题,但是,笔者仍然认为,作为此次事件的三方,九城、暴雪和网易都是规模较大、知名度较高的成熟商业公司,目前的状态只是暂时的,玩家应该相信三方有足够的商业智慧解决交接问题,出现用户账号被恶意删除的可能性非常小,大家不必恐慌。即使如果帐号真的因为交接而出现丢失的话,相关的数据肯定是有备份的,应该可以恢复。

其次,如果玩家要做一些取证工作的话,我个人的建议是,应当把游戏内的个人资料填写完整,然后对游戏登陆过程、个人账户的一些属性参数等重要信息截屏保存,以免在将来的维权过程中无法证明自己拥有相关的游戏账号。

问题二:想请教你如果我们的用户账号真的被删除,我们能否获得相关的赔偿,如果用法律途径能否解决问题?

回答:如果是恶意删除的,大家要可以通过法律诉讼要求责任方赔偿损失,《魔兽世界》游戏开发商、运营商与用户所签订的用户协议应当受相关法律、法规的约束,如果用户协议中有与法律、法规的强制性规定冲突的,则这部分内容是无效的。我个人认为《魔兽世界》用户协议中的有关减轻和免除责任方赔偿责任的条款是与现行的法律冲突的,具体可以看我上面一篇博客文章。

问题三、如果在未使用任何非法程序的情况下,游戏账号及数据遭到删除(在游戏更新作出霸王条款后,我已经登陆过游戏,即已经点击过“接受”该霸王条款),官司能否打赢?

回答:在笔者的上一篇博客文章中已经提到,《魔兽世界》此次更新的用户协议条款中部分内容不符合我国现行的《合同法》、《消费者权益保护法》的规定,如果用户协议内容是无效的,用户即使点击了,法院也不会承认该协议的效力。

问题四、在5月12日晚20点左右,九城在无任何预先通知的情况下突然中断服务器,使得我们无法游戏,而且我13日18点上的时候还没开,九城这样做是否侵犯了我们的某些权利了呢?

回答:如果是运营商正常的服务器维护,笔者认为是不侵权的,如果是故意不开服务器,则属于侵害作为消费者的玩家的合法权益的侵权行为。不过,就这个问题的维权确实存在一定的难度,关键是,玩家无法对此行为是正常维护还是恶意不提供服务进行举证,该事件需要有关政府部门介入调查才能得出结论。

问题五、我持有电子口令牌,电脑也有杀软,但账号还是被盗了,我想知道我要起诉运营商需要准备什么材料?

回答:首先,对盗号问题,笔者对运营商和玩家都非常同情,因为他们都是受害者,此问题的始作俑者是游戏内的盗号者。一分钟换一个密码的电子口令牌实际上也就是一个比较高级的保险箱而已,但凡是人设计的东西就有人可以破解、不管是windows操作系统的反盗版程序还是iPhone的反破解保护,这些顶尖公司设计的保护措施最终都被破解了,更何况玩家的电脑?我国目前的盗号者手段确实非常高明,依靠司法机关对相关的犯罪者加强打击才是此问题的最终解决之道。

其次,对于起诉运营商的问题,起诉需要下面几方面的证据,一是用户拥有相关捆绑口令牌的账号以及账号被盗的证据,二是用户对自己的电脑安全进行了足够保护的证据,三是运营商账号对于口令牌承诺功能的证据。最后提醒一下,此类案件的不确定性较强,以类似的用户网银被盗案看,各地法院判决标准也不尽相同,非常近似的案例,有的判决用户胜诉,有的则是银行胜诉。对此,玩家起诉前应有心理准备。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所知识产权律师,电话:8621-52134900,Email: yytbest(@ gmail.com,本博客内容仅代表个人观点。

2009-05-12

《魔兽世界》用户协议修改的法律分析

一个记者朋友告诉我,《魔兽世界》最近一次升级时修改了用户协议,增加多项免责条款,引起了很大争议。实际上,除了此次修改涉及的免责条款问题外,原来的《魔兽世界》用户协议还有一些有争议的问题,比如隐私权条款、运营商绝对控制权条款等,下面笔者就个人对此的认识进行一下分析。

问题一、免责条款

此次修改的免责条款主要有两条争议较大,其一,《魔兽世界》用户协议第7条修改成“第九城市拥有中止、终止和/或删除用户账号的绝对权利”,规定九城可以“任何时候因任何理由或不给予理由而中止、终止或删除用户账号,且无须通知用户”。

笔者认为,这一条款赋予运营商随时、无需任何理由即可终止与用户的游戏服务合同的权利,显然排除了用户的主要权利,从法律上说,网络游戏的用户协议属于格式合同,法律对于格式合同有诸多限制,根据我国《合同法》第四十条规定,提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。显然该条款是无效的。根据词条,如果游戏运营商据此无理由删除用户账户而遭到用户起诉,法院是不会因为该条款的存在而支持运营商。

其二,《魔兽世界》用户协议第10条增加了一项规定:“无论是因合同、侵权、严格责任或其他原因发生的索赔,赔偿的数额应以您在索赔发生之日起的前六个月内向第九城市支付的总费用为限,对于超出的部分,第九城市不承担任何责任。您在此同意因用户使用魔兽世界而引起的任何权利的主张、损失、成本、损坏、支出(包括律师费)及其他责任,全力依法进行辩护,给予补偿,使第九城市免遭伤害”。

对于上文的后半句,笔者看了很久也没弄明白该句的含义,估计是暴雪英文版用户协议中翻译过来的,但没有翻译好。如果该条款是翻译而来的,那就存在美国游戏的用户协议到中国水土不服的问题,因为上文的前半句减轻了运营商的赔偿责任,明显和我国的《消费者权益保护法》相冲突,存在违法之嫌。根据《消费者权益保护法》第二十四条规定:经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定,或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。

问题二、隐私权条款

“与其他用户及第九城市的代表进行交流是魔兽世界的一部分,在本协议中称为“聊天”。您在魔兽世界中的聊天内容可能会被第九城市查看、修改及/或删除而不另行通知您。“
“您在此确认: ……B. 第九城市也有权从您的电脑及运行系统中获得相关身份信息而不特别通知,包括但不仅限于您的硬盘,CPU,IP 地址,运行系统的序列号。“
”…… D. 您承认,为协助第九城市对可能用“黑客”和“舞弊”行为来获得对其他玩家的有利地位的用户进行管理,第九城市有权从您的电脑及其部件中获得某些信息,包括 RAM ,运营系统、显卡、CPU 和储存装置。该信息将仅用于找出“舞弊者”,无其他原因。“

评论:对此条D款的理解可能产生一定的歧义,如果不仔细看,可能把“有权从您的电脑及其部件中获得某些信息,包括RAM,运营系统、显卡、CPU 和储存装置”当成查看玩家的硬件信息,但此条的B款已经写明运营商有权查看玩家的的硬盘,CPU ,IP 地址,运行系统的序列号,就说明第四条写的RAM,运营系统、显卡、CPU 和储存装置并非指硬件本身,而是指这些硬件上承载的数据。

魔兽世界的运营商有权查看玩家的聊天记录应该是没有问题的,但对于玩家个人电脑上的硬盘, CPU,IP 地址,运行系统的序列号的查看似乎就有点过分,至于查看内存,运营系统、显卡、CPU 和储存装置上存储的数据,即便是为了找到游戏作弊者,也是有很大问题的。

首先,玩家的隐私权受到了侵犯,万一运营商的工作人员在玩家电脑上找到个人的隐私材料,就构成了对玩家隐私权的严重侵犯。同时,未经机主许可,再普通的PC,不通过黑客手段侵入系统也是没有办法从计算机以外拿到计算机上的数据的,因此,暴雪的这条用户协议等于许可了运营商使用黑客手段入侵玩家电脑。虽然限定了目的,但运营商毕竟不是警察,即使是警察,在没有搜查令的情况下也无权复制玩家电脑的信息,玩家作弊固然不对,但因其作弊就入侵其电脑,这种行为的错误程度显然远远超过了在游戏中作弊。说严重了,如果真的干了这种入侵系统的行为,已经涉嫌违反《刑法》。

问题三、运营绝对控制权条款

“游戏设定是魔兽世界最重要的部分。……某些行为显失“公平”,会被认为是对于本协议的违反。这些行为包括但不仅限于以下:…… (v).任何暴雪娱乐和/或第九城市认为违反魔兽世界“精神”的事情。“

评论:“精神”是虚无飘渺的东西,而且魔兽世界的用户协议也没有对“魔兽世界“精神””究竟为何物进行定义,因此魔兽世界的“精神”显然由暴雪和其运营商说了算,如此说来,这条的含义就是暴雪有权认定玩家的任何行为违反了“精神”,所以也就违反了用户协议。

“第九城市全权保留修改或删除包括但不仅限于游戏数据和其他累计、储存或上传于魔兽世界中的任何信息的权利。”

评论:在网络游戏公司任职期间,本人负责过一段时间的用户诉讼,深知玩家在游戏里最珍视的就是用户数据。但根据这一条,运营商可以无任何理由修改、删除这些数据,玩家对此没有任何办法予以限制。此条也属无效条款,运营商删除玩家的游戏数据,显然要有合法的理由,否则,即构成侵权。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所知识产权律师,电话:8621-52134900,Email: yytbest(@ gmail.com,本博客内容仅代表个人观点。

2009-05-08

云计算的法律挑战(下)

问题三、超级计算能力的监管。

2008年6月,敲诈病毒Gpcode成了杀毒软件商卡巴斯基碰到了一个难题。对于用户而言,一旦电脑被该病毒感染,病毒会自动使用1024位的RSA加密算法加密用户电脑中多种文件。然后告知用户,要想解密,必须付款购买解密程序。

目前,卡巴称其已经能查杀此病毒,并将病毒的特征码添加到该公司的反病毒数据库中,但对被感染用户电脑上的被加密文件尚无法解码,因为该密码的算法与目前网上银行使用的算法级别相同。即使算法正确,具有2.2 Ghz处理器的PC机也需要用上大约30年的时间才能破解。尽管卡巴公司正邀请密码学专家、政府研究机构、研究所、其他反病毒厂商以及独立研究人员一起努力来解决此问题,但到目前为止,笔者没有看到该密码被破解的新闻。

根据云计算的特点,如果由密码专家操控数万台服务器,利用云计算的分布式计算原理同时对此密码进行解码,估计解开此病毒的加密程序并非难事,时间上肯定也不会太久,但这其中就产生了一个云计算监管的法律问题。如果谷歌、微软或者IBM、亚马逊等公司可以凭借其强大的分布式计算能力破解这个密匙,实际上意味着他们掌握了一种强大的工具。工具本身是没有善恶之分的,不过如果落入坏人手里,那么这个工具就可能对于社会产生危害。可以想象,如果有人利用云计算的数万台服务器去破解网上银行密匙,国防等机密部门的防火墙,或者象利用肉鸡一样利用服务器进行DDOS攻击,则可能给社会、国防安全带来很大危害。对此,也许这些大公司有内控机制,但笔者认为,由相关的各国政府部门对此制定规则也是必不可少的,根据互联网服务器分布广的特点,必要时甚至需要签订监管的国际条约。

问题四、开放应用程序接口的法律问题

2008年夏天,笔者参加了一次行业会议,巨头谷歌的高管在会上大力倡导该公司的云计算解决方案,并提出,谷歌的云计算解决方案是开放API接口(应用程序接口)的,号召大家都把自己的应用程序移植到谷歌的平台上,和谷歌共享其数亿用户。记得当时的会议上,51.com的CEO庞升东也说,该网站也开放了API接口,欢迎大家为其开发应用程序。

但其中有一个法律风险,对于开发API应用程序者而言,为他人的平台开发API应用程序,如果事先没有与平台所有者签订协议,规范双方的权利义务关系,那么其应用程序其实是没有法律保障的,因为平台所有者可以随时屏蔽其程序。果然近期,国内的twitter模仿者间就发生了类似问题,据网友在博客中反映,微博客网站饭否网开放了API接口,其竞争对手嘀咕网开发了针对性的API,可以让网友把在饭否上的发言同步发表到嘀咕网上,这个应用程序发布没多久,饭否网就屏蔽了该程序。此外,据笔者看到的新闻,很多针对苹果公司iPhone手机开发的应用程序也被苹果公司屏蔽。在这方面,相关的法律规定还很不健全,现状是,平台所有者可以凭借其自订的格式条款为所欲为,相关的应用程序编写者的权益不能得到很好的保护。

云计算服务的本质还是某家IT巨头公司通过网络提供的软件平台,但即使是谷歌、IBM这样的巨头也不可能以一己之力提供全部的服务,平台上第三方开发软件的数量和质量将对其发展起到至关重要的作用,因此处理好平台所有者和为平台编写应用程序的第三方的关系很有意义。笔者认为,这个问题需要国家对此进行立法,以明确平台所有者和应用程序开发者各自的权利边界。而目前的法律规定在这方面比较薄弱,平台所有者处于非常强势的地位,所以就需要通过立法对其进行一定的制衡,这显然将有利于产业的良性发展。

作者:游云庭,上海大邦律师事务所知识产权律师,电话:8621-52134900,Email: yytbest(@ gmail.com,本博客内容仅代表个人观点。