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2011-12-22

关于土豆优酷间纠纷的几个法律常识

近日,国内最大的两家视频分享网站就部分热播影视作品的版权问题产生争议,先是土豆指责优酷盗播其购买独家网络版权的《康熙来了》并在收到土豆要求删除的通知后拒绝删除,随后优酷反指土豆长期盗播其享有版权的百部影视作品。双方均称已经起诉对方,土豆还向行业协会做了举报。

一、视频网站可以适用版权避风港吗?
土豆、优酷均为视频分享网站,其视频多为用户上传,理论上,根据国务院颁布的《信息网络传播权保护条例》的规定,因为是用户上传,海量内容,所以可以享受收到侵权通知后删除即免除侵权责任的待遇,这个待遇就是“版权避风港”。但实践中,视频网站在被诉侵权的诉讼中基本不享受版权避风港待遇,即便他们收到通知后删除了侵权内容,仍然会被法院判定构成侵权,承担赔偿责任。

主要原因是视频网站被指侵权的内容多为播放时间超过半小时的影视作品,影视作品的制作成本非常高,影视版权人自己不太可能会把这些内容上传到互联网供大众免费观看,因此,法院默认视频网站对其播放内容有版权上的审查义务。在美国,全球最早也是最大的视频分享网站YOUTUBE在很长一段时间内不允许普通用户上传时间超过15分钟的视频,也是出于版权保护的考虑。但国内视频网站从没有过类似限制。

二、《康熙来了》在境内受法律保护吗?
目前广电总局对于境外制作的影视作品在国内的播出还是规定先审后播,互联网上的播放也不例外。因此,国内网站播放《康熙来了》需要广电总局的行政许可,如果土豆网没有拿到这个许可,该片被侵权后受不受法律保护? 答案是肯定的。

对该问题,美国曾向WTO投诉过中国不保护违禁作品问题,2009年WTO就该争议做出过裁决,2010年我国还为此修改了《著作权法》,删除了“依法禁止出版、传播的作品,不受本法保护”的规定,因此,即便《康熙来了》没有取得引进许可,但土豆网对《康熙来了》享有的网络版权还是受法律保护的。

三、《康熙来了》网络侵权赔偿标准是多少?
一个很有意思的事情是,网络版权的价格和网络侵权的赔偿的走势是完全相反的,5年前,一集《康熙来了》的网络版权可能只有区区1万元,但此后价格一路飙升,土豆此次签下的《康熙来了》耗资高达数千万元,每集的价格应该不会低于10万元。5年前,盗播一部电影的网络侵权赔偿一度高达20万元,但目前,能赔到2万元律师已经很满意了。《康熙来了》这样的综艺节目的赔偿行情也就是至多2万元一集。版权价格飙升的原因是市场竞争激烈,优质片能卖出好价钱。赔偿金额走低的原因是互联网维权形成产业,律师纷纷以风险代理方式参与维权,案件飙升,法院不堪重负,也不能过分鼓励版权碰瓷。

截至笔者写完此稿时,优酷网上的《康熙来了》仍未删除。在商言商的说,如果笔者是优酷的经营者,也不会删这些片子。首先,打击侵权的“剑网行动”风头已过,最近播盗版政治压力不大,不会被行政处罚和吊照。其次,反正赔偿也不高,让土豆去打官司,法院终审判决要大半年,大半年后再删也不迟。最后,这样做自己的访问量大增,还顺道打击了竞争对手,何乐而不为?写到这里,学法律专业的笔者突然透彻理解了经济学上的一个概念——劣币驱逐良币。

本文刊于12月22日《新京报》,发表时有修改,此为原文。作者:游云庭,上海大邦律师事务所合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900,Email:  yytbest at gmail.com,本文仅代表…

2011-12-06

苹果iPad商标诉讼能够避免吗?
——简析我国法律框架下商标收购的注意要点

近日,据媒体报道,深圳市中级人民法院日前就美国苹果公司(NASDAQ:AAPL,下称“苹果公司”)诉唯冠科技(深圳)有限公司(下称“深圳唯冠”)侵犯“iPad”商标专用权一案日前做出初审判决,驳回苹果公司要求认定深圳唯冠侵权等诉讼请求,这也就意味着,“iPad”商标将继续由深圳唯冠持有,本案判决是一审判决,估计苹果公司会上诉,如果二审法院在二审中维持一审的判决结果,苹果公司将面临停止使用“iPad”作为其平板电脑名称的结果。

案件的二审肯定会有,相信广东省高级人民法院会对此案有一个公正的裁判,不过结合实务操作经验,笔者认为如果苹果公司事前的工作如果做的更到位一点,本次的商标争议本可避免。下面就结合本案谈一下商标收购过程中的注意要点。

一、收购前的尽职调查
该部分调查主要涉及商标本身的调查及商标权利人的调查。
(1)商标的调查
实践中转让的商标可能涉及未注册商标申请权、正在申请的商标、已注册商标和过期商标。其中以未注册商标申请权的转让风险最大,这不仅仅因为其无法直接获得商标法的保护(驰名商标除外),而且可能存在已被他人注册或因商标存在瑕疵无法注册等情况。受让人收购正在申请中的商标也可能面临商标缺乏显著性、侵犯在先权利等法律障碍未被核准注册的风险。至于过期商标,按照我国法律的规定,商标最迟在其过期后六个月的缓冲期(在此期间内第三方无法注册该商标)内可申请续展,若过期仍不进行续展申请的,则该商标将重归未注册状态。

还有更为极端的案例,出让方在商标转让前将该商标永久且不可撤销地授权给第三方,导致的直接结果就是收购方受让商标后竟然要面对与他人同时享有该商标使用权甚至在独家授权的情况下无法使用该商标的尴尬局面。有鉴于此,为保护受让人的利益,比较稳妥的方式就是要求出让方在交易时出具保证书,承诺无类似情况的存在并设定违约责任。此外,收购人对于商标使用地域范围、类别及是否存在质押等问题也应给予足够重视。

(2)商标权利人检索
苹果与唯冠的商标争议在很大程度上也就是对商标原真正权利人的争议。虽然从商标局网站检索谁是商标权利人并不困难,但我们提请商标受让方注意商标特许使用,我们曾处理过特许合同明确约定被特许人有权对外转授权商标的情况,此时,如果原来的合同部终止,收购方很难从法律意义上完成意向商标的收购。

除确定真正的权利人外,在商标属于法人的情况下,该法人是否被注销也是调查应当涉及的部分。商标作为法人的资产,在公司注销前的清算中通常会进行分配,但也不排除清算遗漏的情形。此时,商标意向受让人仅能通过重新确立公司的方式进行商标权转让的操作。需要指出的是,按照上海市高级人民法院的司法解释,股东在公司注销后,发现公司对外尚有债权或其他财产权益的,可以自己的名义依法提起诉讼,主张权利。这样,商标转让可以在股东确权后依法进行。

二、立刻委托代理机构办理变更手续
《商标法》未规定注册商标转让进行变更申请审核期间原权利人不得许可他人使用或再次转让注册商标,也未禁止将转让注册商标用于投资。这些规定缺失导致的直接后果就是商标转让人在办理转让申请后仍可自由地行使注册商标权,受让人的利益无法保障。因此,笔者建议商标收购者应该在确定商标转让、签署相关法律文本后,立即委托具有合法资质的商标代理机构办理变更手续。

三、通过白手套公司收购是合法的
本案中另一个争议焦点是,新闻报道称深圳唯冠的代理律师指称苹果公司通过成立“壳公司”IP申请发展有限公司骗购“iPad商标”。事实上,在我国法律框架下通过成立这种“白手套”式的公司进行交易是合法的,而我国法律上规定的无效交易的情形主要局限于损害国家、集体、第三人或社会公共利益,以及以合法形式掩盖非法目的等情形。只要所谓的白手套公司设立时手续齐全、在交易过程中积极履行交易义务,并且交易条件未显失公平的话,类似苹果通过IP公司获取“iPad商标”的交易就是合法有效的。

最后,如果收购方能进行积极的背景调查和迅速的变更手续办理,就可以最大限度降低交易风险,类似本次iPad商标之类的争议是可以避免的。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900,Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。