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2014-01-29

欧尚就不合格食品向消费者赔偿10倍价款合理吗?

近年来,食品安全问题一直困扰公众,2009年生效的《食品安全法》加大了对生产销售不合格食品企业的法律责任,2013年初,中国最高人民法院公布了江苏省南京市江宁区法院的一个判决作为指导案例,根据该案例,过期食品的销售商欧尚超市被判赔食品销售价格的10倍赔款。对于食品加工、销售行业的企业而言,需要注意这方面的法律风险。这个案件的另一个看点是部分地区法院创设的消费者购买的产品超出自用范围的部分无需赔偿的观点被最高人民法院推翻。

案情简介:

原告:孙银山

被告:南京欧尚超市有限公司江宁店

被告:北京秀水街房地产开发有限责任公司

一审法院:江苏省南京市江宁区法院

案号:江宁开民初字第646

20125月孙银山在被告南京欧尚超市有限公司江宁店(简称欧尚超市江宁店)购买香肠15包,其中价值558.6元的14包香肠已过保质期。遂诉至法院,要求欧尚超市江宁店支付14包香肠售价十倍的赔偿金5586元。欧尚超市认为:孙银山明知食品过期而购买,希望利用其错误谋求利益,不应予以十倍赔偿。法院经审理认为:

一、关于原告孙银山是否属于消费者的问题。

只要在市场交易中购买、使用商品或者接受服务是为了个人、家庭生活需要,而不是为了生产经营活动或者职业活动需要的,就应当认定为“为生活消费需要”的消费者。孙银山并未将所购香肠用于再次销售经营,欧尚超市江宁店也未提供证据证明其购买商品是为了生产经营。孙银山因购买到超过保质期的食品而索赔,属于行使法定权利。

关于被告欧尚超市江宁店提出原告明知食品过期而购买,希望利用其错误谋求利益,不应予以十倍赔偿的主张,因前述法律规定消费者有权获得支付价款十倍的赔偿金,因该赔偿获得的利益属于法律应当保护的利益,且法律并未对消费者的主观购物动机作出限制性规定,故对其该项主张不予支持。

二、关于欧尚超市江宁店是否属于销售明知是不符合食品安全标准食品的问题。

食品销售者负有保证食品安全的法定义务,应当对不符合安全标准的食品自行及时清理。欧尚超市江宁店作为食品销售者,应当按照保障食品安全的要求储存食品,及时检查待售食品,清理超过保质期的食品,但未履行法定义务,可以认定为销售明知是不符合食品安全标准的食品。

最终,法院判决被告欧尚超市江宁店于判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告孙银山5586元。宣判后,双方当事人均未上诉,判决已发生法律效力。

律师评论:

《消费者权益保护法》第四十九条规定:“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的,应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。“(以下简称”退一赔一条款“)在司法实践中,该条一直争议很大。由于中国假货猖獗,即便是大型商业企业,有时也难免会进到部分假货,因此部分消费者利用这个条款屡屡要求大公司进行高额赔偿。

在这个背景下,部分商业发达地区的法院认为此条对商业企业有失公平,他们更倾向于保护商家的利益,比如上海的很多法院就认为,如果消费者购买商品超出了合理的自用范围,就不属于消费者,他们只会就合理范围以内的购买行为判决退一赔一。这些法院自创了一个“合理自用“原则:比如消费者在商店购买了50件某商品的假货,要求法院判决商家赔偿时,法院往往会判决商家对其中的一件商品使用退一赔一条款,其余49件商品仅判决退货,而没有赔偿。

但最高人民法院以指导案例形式发布本次的判决说明他们对此的态度:只要没有相反证据的,就应当商家对消费者买到的全部不合格产品进行赔偿。笔者也支持这个判决,只有高额的赔偿才会让商家投入更多的精力和资源去杜绝假货和不合格商品,如果只判少量赔偿的,等于在鼓励假货和不合格商品。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所知识产权律师,电话:8621-52134900Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。更多精彩知识产权法律内容,请访问:www.legalservice.cn(中文)www.chinaiplawyer.com(英文)。

2014-01-21

商标局新增了哪些互联网产品的商标保护?

摘要:国家商标局在最新的《类似商品与服务区分表》中加大了对互联网产品和服务的保护力度,新增了对于云计算、平板电脑、电子阅读器、社交网站、网上银行等内容,但对于适用于移动互联网的App应用,保护类别仍不明确。

正文:中国注册商标适用《商标注册用商品和服务国际分类尼斯协定》(以下简称“尼斯分类”),每年国家商标局都会根据尼斯分类推出中国版的《类似商品与服务区分表》,2013年初,国家商标局又对《类似商品与服务区分表》第十版进行了修订。

本次的修订对于互联网公司非常重要,因为其强化了对于互联网服务的保护,建议互联网公司尽快调整自己的格式版商标申请书上申请的产品和服务的内容。以下是笔者摘录的该表中与互联网和信息技术产业有关的新内容以及笔者的个人观点:

一、第九类:保护移动互联网App和平板电脑、电子阅读器

1、删除了“电脑软件(录制好的)090591”,但增加“可下载的计算机应用软件090717”,笔者认为这显然是针对移动互联网兴起进行的修改,但有一个问题,智能手机和平板电脑实际不算计算机,因此,适用于它们的应用程序还是只能通过在具体提供的服务项目上获得保护。

2、增加了“平板电脑”090724“和 “电子图书阅读器090718”。

二、第35类:保护搜索引擎、明确了商业信息网站的归属类别

1、增加了“点击付费广告350113“、”搜索引擎优化350111、”网站流量优化350112“等和搜索引擎有关的服务内容。

2、增加了”通过网站提供商业信息350119“、“在计算机数据库中升级和维护数据350117”,这两项内容原属第42类保护。提供商业信息的网站属于哪个类别原来没有定论,但现在可以归入第35类的保护范围。

三、第36类:保护网银和网站金融信息

360072“家庭银行”改为“网上银行”,并增加了“通过网站提供金融信息360113”,提供金融服务的网站以后第36类是标配了。

四、第41类:保护在线影音服务

增加了“提供在线音乐(非下载)410200”和“提供在线录像(非下载)410201”,这些和原来的在线游戏一起,把在线音乐、视频和游戏一网打尽了。

五、第42类:保护云计算和云存储

增加了很多和云计算、在线存储有关的服务,包括“远程数据备份420225、“电子数据存储420226、“通过网站提供计算机技术和编程信息420227”、“云计算420229”。

六、第45类:保护社交网站

增加了“在线社交网络服务450218,实际上,在4505小类,原来就有交友服务这个服务,但这次的修改进一步明确了提供在线社交服务的网站应该归属的类别。

最后,根据笔者的经验,在申请商标时选择正确的产品和服务非常重要,如果申请的产品和服务不对,遇到有人侵权是,即便有注册商标证,维权也会发生困难。因此,商标申请人在申请商标应当找注重服务的专业商标代理公司,不要因为贪图注册费便宜而因小失大。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所知识产权律师,电话:8621-52134900Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。更多精彩知识产权法律内容,请访问:www.legalservice.cn(中文)www.chinaiplawyer.com(英文)。

2014-01-16

微信理财通如亏损,腾讯能豁免赔偿吗?

摘要:根据腾讯公司的用户协议,即便用户购买的微信理财通血本无归,其也不会对用户进行赔偿。但微信理财通手机客户端设置过于简单,连用户购买产品前告知基金名称的步骤都被故意忽略,而风险披露又太乐观,如果真的发生亏损问题,腾讯公司存在因风险披露不充分过失而被判承担赔偿责任的法律风险。

正文:今天的一则新闻:工行代销的中诚信托公司有关振富集团30亿的信托计划,因振富集团实际控制人于2013年被抓,可能无法如期于今年兑付,但近日传闻称项目将如期兑付,其中将会由工行承担主要责任,中诚信托承担部分责任。http://news.xinhuanet.com/fortune/2014-01/16/c_126012776.htm 看了该新闻,笔者想到了刚上线的腾讯微信理财通的法律风险问题。

虽然腾讯在理财通的说明中称:资金存入理财通,相当于购买了货币基金……风险极小。但腾讯毕竟没有承诺保本,如果理财通的运营发生亏损甚至是血本无归,腾讯公司会不会如传闻中的工行那样,对用户进行赔付呢?下面是笔者杞人忧天的法律上的分析:

一、腾讯在理财通中的法律地位是什么?

根据笔者的使用体验,微信理财通目前的实质为:用户使用腾讯的微信手机客户端,把银行借记卡中的存款通过腾讯财付通支付给基金公司购买基金。根据微信页面的说明:理财通是财付通与微信携手基金公司推出的理财增值服务。

在理财通的交易中,有这样几个主体:

1、基金购买者:用户;

2、基金管理者:基金公司;

3、资金转出方:银行;

4、第三方支付服务提供者:腾讯(财付通)

5、基金推荐的平台:腾讯(微信)。

在理财通的交易过程中,腾讯并不像传统的证券公司或者银行那样,成为法律意义上的基金分销商,但其还是担当了两个角色:基金推荐者和第三方支付服务提供者。

二、腾讯的用户协议中有哪些免责条款?

笔者查询了腾讯的相关用户协议发现,根据腾讯的规定,其无论作为基金推荐者还是第三方支付服务提供者,都不会对用户购买理财通的损失承担责任。

一、腾讯作为基金推荐者承担法律责任方面的条款:

微信电子商务服务协议》第16.5条:本服务中,腾讯只是为用户提供一个信息展示、交易的平台……用户如果因使用本服务,或因购买发布于本服务平台的任何商品,而受有损害时,腾讯不负补偿或赔偿责任。

二、腾讯作为第三方支付平台承担法律责任方面的条款:

《微信支付用户服务协议》第七条第2项:财付通公司仅提供微信支付服务,并不参与具体的商品或服务交易,您使用微信支付服务时,因商品或服务交易本身所产生的任何纠纷或责任应由您自行解决或承担。

为了进一步明确腾讯的法律责任,笔者还登录了腾讯网站,找到一份似乎在微信客户端上没有出现的《财付通基金交易支付结算协议》,该协议第九条责任范围及责任限制中规定:()腾讯仅对本协议中所列明的义务承担责任。()用户明确因交易所产生的任何风险应由交易双方承担,与腾讯无关。

三、如果发生风险,腾讯能豁免法律责任吗?

微信理财通就是用户通过腾讯向基金公司购买的基金发生亏损,理论上应当是用户责任自负的。但笔者发现,微信页面对于理财通的风险披露并不完全,因此,腾讯未必可以完全豁免其法律责任:

1、腾讯在交易前没有告知用户购买的基金产品名称。

在微信理财宝客户端主页面,腾讯并未告知用户购买的是什么产品,只是在常见问题中告知用户购买的是货币基金,风险极小。进入购买页面后,提示基金提供商为华夏基金,基金最新的七日年化收益,只有当用户付款完成后才会看到自己购买的基金是华夏财富宝。也就是说,微信用户在购买前连买的究竟是什么产品不知道。估计腾讯这么做的目的是想强化自己微信理财宝的品牌,但如果基金发生亏损,这样做显然会加重其对用户应当承担的责任。

2、微信理财宝的风险提示过于乐观。

微信理财宝对亏损风险的全部提示为“常见问题”栏目的这样一句话:“从货币基金历年年化收益来看,没有出现亏损的记录,收益稳定,风险极小。”从常识看,这句话实际是告知用户,基本没有风险。与之相比较,我们看提供类似服务公司的风险提示:

和腾讯合作的华夏基金网页上的风险提示:购买货币基金不等于将资金作为存款存放在银行或者存款类金融机构;管理人不保证基金一定盈利,也不保证最低收益。基金的过往业绩不预示其未来表现。

竞争对手余额宝的网页风险提示:货币基金作为基金产品的一种,理论上存在亏损可能……虽然货币基金风险较低,但购买前请确认您已充分了解该理财产品。……如您不具备最低风险承受能力,请勿做该等投资。

当然支付宝客户端上余额宝的提示就没有这么保守:……历史上货币基金出现过几次负收益,其它均为盈余……风险极低,亏钱的可能微乎其微。

网易的理财产品网页:“……货币市场基金是证券投资基金中的低风险品种,历史上未曾出现负收益情况。”(汗,居然和余额宝的说法矛盾)“虽然货币基金风险较低,但……如您不具备最低风险承受能力,请谨慎购买。”

总结一下前面几个风险提示,网页版的提示一般比较保守,风险披露充分,客户端的提示一般比较乐观,风险不够充分。这可能和移动客户端屏幕较小,如果风险提示太多会不利于促成用户进行交易有关。但笔者认为,虽然移动客户端屏幕小,但该提示的法律风险还是要提示,因为这是服务提供者应当告知用户的,如果没有尽到这层义务,一旦发生风险,互联网公司作为产品推荐者很可能会被法院判定需要承担相应的责任。

最后,可能有读者会认为,微信理财宝亏损的可能性其实很小,因此,腾讯要赔付客户的风险也不会很大。但本文想说明的是:首先,小概率事件也不能掉以轻心,腾讯这么大的公司如果每个产品的风险提示都不足,累积起来就是一个很大的风险。其次,互联网的发展向移动端进化,如何在屏幕变小的情况下向提示用户法律风险是一个很大的问题,这涉及到很多互联网的用户责任问题,相关的法律风险应该得到业内的重视。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所知识产权律师,电话:8621-52134900Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。更多精彩知识产权法律内容,请访问:www.legalservice.cn(中文)www.chinaiplawyer.com(英文)。

2014-01-09

学法律给我带来了什么好处?

摘要:学习法律让我在理念上学习了西方先进的文化,这在传统文化的教育体系下是不可能得到的,让我知道了社会的发展方向是什么,我应该追求什么,为了什么而活,这可能才是最重要的。

正文:今天很忙,不过中午看到知乎上一个问题:能不能谈一谈,学法律给你带来什么好处?不禁手痒,利用午饭时间写了个回答,一家之言,供大家参考。

学习法律的好处有很多,比如,我现在是个以法律服务为生的律师,社会地位和收入都还凑合,但学法律给我最大好处的无疑是理念层面的:在上大学之前,一直接受的是儒家、法家的思想,以及经过贵党改造的社会主义理念的人文教育,传统文化有好处,但也有不符合现代文明的的地方,学习法律让我在理念上学习了西方先进的文化,这在传统文化的教育体系下是不可能得到的。分述如下:

一、民法上的现代平等理念。

西方文明有三大起源:希腊哲学、基督教、罗马法。罗马法是现代民法的渊源,最核心的部分是平等的理念。学习民法,第一个学的就是平等主体的概念,然后才是总论、债权、物权等,平等主体的理念核心是人格平等,这是中国是没有的,儒家思想讲得是天地君亲师的等级,所以我们最多只能发展到王****、李顺农民起义的“均贫富”口号,也就是财产平均或者按需分配,但如果没有人格权上的平等,大家面对君主就只能跪着,人格权平等才是更高级的平等。

二、刑法和刑诉法上的保护人权理念。

刑法和刑诉法涉及人的生命自由权,是人权获得保护的必要条件,封建社会的刑法制度蒙昧、落后,学习了刑法和刑诉法才知道,中国从西方现代刑法和刑诉法中吸收的确定的罪刑法定原则、任何人未经审判视为无罪、不得刑讯逼供、不得株连等理念,虽然不完全,但对人权进步的帮助还是巨大的。不学习法律,就不会掌握这些制度背后的人本理念。

三、以法治取代人治的理念。

宪法和法理的学习让我了解到了一个词:法治。与之相对的是我们几千年的人治。因为要靠法律、而不是贤明的君主来治理国家,因此,西方发展出了民主制度、三权分立制衡、言论自由等现代政治制度,这些高级的工具我们国家至今拒绝接受,不过这也为包括我在内的很多法律人确立了今后的努力方向。

我生活的这块土地没有平等、法治的文化传统,如果没有西方文明的西学东渐,中国传统文化其实已经很难进化,比如《万历十五年》中写的哲学家李贽,在传统文化的圈子里找不到方向,最终自杀,但学习法律后掌握的理念让我知道了社会的发展方向是什么,我应该追求什么,为了什么而活,这可能对我才是最重要的。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所知识产权律师,电话:8621-52134900Email: yytbest(@ gmail.com,本文仅代表个人观点。更多精彩知识产权法律内容,请访问:www.legalservice.cn(中文)www.chinaiplawyer.com(英文)。