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2014-03-25

法院为什么不愿意受理起诉尼康公司虚假宣传的案件?

摘要:上海要建立国际金融中心,司法公正是政府能给投资者的最好的投资环境,法院在个案中对于任何公司超出法律范围的保护,不论可以取得的眼前利益有多巨大,不论受益者是尼康公司,或者规模比之更大的跨国公司,对上海长远利益和公平正义核心价值的损害都会远远大于现在获得的眼前利益。

正文:2014315日,中国中央电视台曝光了尼康公司D600相机的质量问题之后,我们团队作为律师代理了D600相机用户徐先生起诉尼康中国公司的案件。2014318日,我同事骆律师和徐先生一起将起诉尼康中国公司的起诉状送到了上海市黄浦区人民法院。

起诉状的内容摘要:原告购买了被告经营的NIKON D600照相机,价格为10880元。被告宣传该相机的质量优秀,具有“高耐用”等特点。后经原告实际使用发现,该相机的质量存在严重瑕疵,无法正常使用(如所拍摄照片存在黑点),根本不符合被告所进行的宣传,且经媒体曝光,该相机确实存在严重的质量问题。原告认为,被告的行为已经构成了虚假宣传以及对消费者的欺诈,被告作为上述产品的经营者以及广告发布者,应承担相应的法律责任。

2014325日,原告徐先生收到法院电话,称起诉尼康D600照相机的问题只能起诉产品质量纠纷,但尼康中国公司不是产品的销售者,所以黄浦区法院对该案不受理。徐先生问:我有他们虚假广告的广告单,是按广告法起诉的。法官回复:虚假广告的问题请向工商局投诉。随后,用户将法院不肯受理的情况在新浪微博爆料,我转发了微博并添加了评论:

广告法第38条规定:违反本法规定,发布虚假广告,欺骗和误导消费者,使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的,由广告主依法承担民事责任。据此起诉尼康中国公司虚假广告的行为完全合理合法,作为本案原告的代理律师,我认为@上海黄浦区法院 不受理的口头通知不符合法律规定。“

“央视曝光后,我们选择正大光明的起诉真正的事主,尼康在中国的分支机构@尼康中国 公司,但黄浦法院立案庭却告知:这个案件只能诉质量纠纷,要追究虚假广告责任,只能工商投诉。这种违反民诉法剥夺当事人诉讼权利的行为让人匪夷所思。“

微博发布后,法院电话联系了我:法院认为本案源于尼康相机的质量问题,因此,应当把销售商加入诉讼,作为共同被告。我的答复是:我们是根据广告法起诉广告主,销售商不是本案的诉讼对象。如果法院认为销售商不当共同被告就不能受理案件的,我们也没有意见,但请法院根据《民事诉讼法》的规定,给我们《不予受理案件通知书》,我们会向上级法院进行上诉。最终,法院法官电话通知我们明天上午到法院,其要给我们做一个诉讼风险告知笔录,然后会给我们立案。

律师评论:本案为什么一定要起诉虚假宣传而不是产品质量?因为本案中如果起诉质量纠纷,就无法把尼康中国公司作为被告,涉案D600相机的销售商并不是尼康中国公司,而是一家小公司,而生产商又是注册地不在中国的尼康海外公司,如果要加入海外公司做为被告,诉讼程序会复杂很多,同时,审判时间也会拖延很长,不利于消费者维权。因此我们才以虚假宣传为由起诉了尼康中国公司。

应该说这是一起非常简单的案件,用户因为虚假广告起诉了广告发布者,但这样简单的案件法院为什么会初步做出不予受理的决定?实际法院还是想保护尼康中国公司,不愿意让其成为被告。归根结底,这和中国的税收体制和政治体制有关。

中国民事诉讼法规定了被告所在地法院管辖案件的一般原则,也就是诉讼一般要到被告所在地法院立案。但问题是如果企业是所在地的纳税大户,其很可能会在当地受到政府保护。尼康中国公司注册在上海市黄浦区 上海市税务局网站的公开资料显示,尼康中国公司是2011年上海纳税百强第87名,在黄浦区其肯定属于纳税大户。由于企业的经营业绩涉及到注册地的政府收入,因此,政府可能会对所在地企业有一定保护。

另外,中国的法院是受中国****领导的,各个地方的法院也受地方的****机构领导,而地方政府的领导一般就是地方****机构的领导,因此,法院审判时,会受到来自政府的较多干涉。当然,即便是在司法独立的国家,也会存在此类问题,但程度上可能会好一些。

最后,这种保护实际是以牺牲司法公平为代价的,上海要建立国际金融中心,司法公正是政府能给投资者的最好的投资环境,个案中对于任何公司超出法律范围的保护,不论可以取得的眼前利益有多巨大,不论受益者是尼康公司,或者规模比之更大的跨国公司,对上海长远利益和的公平正义核心价值的损害都会远远大于现在获得的眼前利益。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所高级合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900Email:  yytbest at gmail.com,本文仅… lang=”EN-US”>www.legalservice.cn(中文)www.chinaiplawyer.com(英文)

2014-03-18

保护软件界面,专利审查指南做了哪些修改?

去年在《软件的菜单界面设计终于要受专利保护了》一文中我们介绍过,中国目前对软件界面设计不进行专利保护,但国家知识产权局在最新的《专利审查指南》征求意见稿中提出要对软件界面进行保护,近日,《国家知识产权局关于修改《专利审查指南》的决定》颁布,从201451日起,软件图形用户界面就正式受专利法保护了。

根据国家知识产权局2010年颁布的《专利审查指南》的规定,软件图形用户界面设计不受专利保护,具体规定为7.4条的第(11项):产品通电后显示的图案。例如,电子表表盘显示的图案、手机显示屏上显示的图案、软件界面等,属于不授予外观设计专利权的情形。

《专利审查指南》征求意见稿建议将该条改为:与人机交互无关或与实现产品功能无关的产品显示装置所显示的图案,例如,开关机过程中与人机交互和实现产品功能无关的电子屏幕壁纸、画面;与实现产品功能无关的网站网页的图文排版、游戏界面,属于不授予外观设计专利权的情形。

《专利审查指南》2014正式将第7.4条的第(11项)改为:游戏界面以及与人机交互无关或者与实现产品功能无关的产品显示装置所显示的图案,例如,电子屏幕壁纸、开关机画面、网站网页的图文排版,属于不授予外观设计专利权的情形。

国家知识产权局还对软件图形用户界面进行保护的其他相应内容进行了修改:

一、明确外观设计申请具体的视图内容

在《专利审查指南》第一部分第三章第4.2节《外观设计图片或者照片》第三段之后新增一段,内容如下:就包括图形用户界面的产品外观设计而言,应当提交整体产品外观设计视图。图形用户界面为动态图案的,申请人应当至少提交一个状态的上述整体产品外观设计视图,对其余状态可仅提交关键帧的视图,所提交的视图应当能唯一确定动态图案中动画的变化趋势。

二、明确外观设计申请具体的说明内容

在《专利审查指南》第一部分第三章第4.3节《简要说明》第三段第(6)项之后新增一项,内容如下:(7)对于包括图形用户界面的产品外观设计专利申请,必要时说明图形用户界面的用途、图形用户界面在产品中的区域、人机交互方式以及变化状态等。

三、明确动态界面受到保护

删除《专利审查指南》第一部分第三章第7.2节《产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合》第三段最后一句“产品的图案应当是固定的、可见的,而不应是时有时无的或者需要在特定的条件下才能看见的。”

四、明确更新版的外观设计应注重整体视觉效果显著性

在《专利审查指南》第四部分第五章第6.1节《与相同或者相近种类产品现有设计对比》第二段第(4)项之后新增一项,内容如下:(5)对于包括图形用户界面的产品外观设计,如果涉案专利其余部分的设计为惯常设计,其图形用户界面对整体视觉效果更具有显著的影响。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所高级合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900Email:  yytbest at gmail.com,本文仅… lang=”EN-US”>www.legalservice.cn(中文)www.chinaiplawyer.com(英文)

2014-03-17

起诉尼康D600质量不合格要注意哪些法律问题?

2014315日,中国中央电视台曝光了尼康公司D600相机的质量问题。今天,我们就根据本案的情况分析一下:中国消费者对尼康公司进行起诉,会碰到哪些法律问题?

案情简介:号称高画质、全画幅,价格高达上万元的尼康D600相机拍出的照片却经常出现黑色斑点,并且多次清理和修理后仍然存在问题。面对用户们的质疑,尼康公司再三拒绝退换,并把责任推给了灰尘和雾霾,甚至要求用户拍摄照片时镜头不能朝上。目前,遇到同样问题的千余名美国消费者已委托律师准备提起诉讼。

案件曝光后,尼康中国公司负责人16日表示:对于现有D600中国用户,通过清洁和更换快门零部件可解决黑斑问题,如果不能彻底解决,将根据国家“三包”规定,免费为用户更换同型号相机,并保证不发生相似问题。目前,上海市工商局正就此事进行调查,并已要求尼康中国对全国范围内在售D600采取下架措施。

律师意见:

一、所有用户可以在同一案件一起起诉尼康吗?

尼康D600相机在中国有5万名用户,理论上,所有发生质量问题的用户可以在同一案件一起起诉尼康,但法院却很可能要求每个用户单独进行起诉。中国《民事诉讼法》没有集体诉讼的单独规定,只是在共同诉讼部分有涉及集体诉讼的规定。共同诉讼分两种:必要的共同诉讼和一般共同诉讼。必要的共同诉讼指多个当事人对同一标的享有权益的情况,法院应当在同一案件内审理。而一般的共同诉讼则是法院认为有必要在同一案件内审理才可以合并审理。

而法院通常认为,多个原告在同一案件内审理可能引发庭审混乱,为了更方便的驾驭庭审,经常把一般共同诉讼的案件要求当事人分别起诉。另外,中国法院对法官的考核也涉及每年的结案数量,如果把案件分开审理,可以让结案数量增加。这也是中国一般共同诉讼较少的原因。

二、用户应该起诉尼康产品责任还是产品质量责任?

根据中国《产品质量法》,产品的生产商和销售商对产品承担的民事责任包括产品质量责任和产品责任两种,前者属于违约责任,后者属于侵权责任。对于产品设计缺陷和使用缺陷导致的普通质量问题,应当属于产品质量责任。产品责任是指由于产品有缺陷,造成了产品的消费者、使用者或其他第三者的人身伤害或非产品本身损坏的财产损失所产生的法律责任。

因此,根据中央电视台曝光的尼康公司的质量情况,显然属于产品质量责任,消费者只要能初步证明产品质量存在问题,尼康公司负有证明自己产品符合质量标准的责任。同时,法律上,按照产品质量责任起诉,是违约之诉,证明产品质量合格的举证责任在被告,按照产品责任起诉,是侵权之诉,证明责任在原告。从诉讼技术角度看,难度会大不少。

三、用户的精神损失法院支持吗?

对于精神损害这部分,中国法院目前的尺度非常保守,除了人身损害,比如身体受伤、致残、精神上受侮辱或者名誉受损的情况会支持精神损害赔偿,其他案件基本不支持。当然,尽管不支持,但法院不对精神损失费的诉讼请求收诉讼费,因此,很多当事人还是会在起诉时要求精神损失费,一方面是不要另付费用,另一方面是给对方施加压力。

四、诉讼中应当何时进行鉴定?

产品质量责任的诉讼会对产品质量问题进行质量鉴定,由于鉴定费用较高,同时涉及诉讼后法院对鉴定结论的认可问题,我们有时会建议客户在诉讼后而不是诉讼前进行产品质量鉴定,也就是诉讼立案时提供质量问题的初步证据,诉讼时再向法院提交鉴定申请,要求法院指定鉴定机构对产品的质量问题进行鉴定。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所高级合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900Email:  yytbest at gmail.com,本文仅… lang=”EN-US”>www.legalservice.cn(中文)www.chinaiplawyer.com(英文)

2014-03-05

嘀嘀打车案暴露的移动互联网商标风险

据媒体报道,近日杭州一公司称打车软件“嘀嘀打车”涉嫌侵权其第9嘀嘀注册商标权, http://money.163.com/14/0226/10/9M0M6QQ400253B0H.html#sns_weibo ,嘀嘀打车的软件运营公司目前没有回应,但笔者经初步检索发现,嘀嘀打车的商标风险远不及此,该软件运营公司在多个软件功能有涉及的类别都没有申请商标,此事暴露出了移动互联网时代具有普遍性的商标保护问题,今天就和大家聊聊这个问题。

一、移动互联网的不同类别商标冲突问题。

移动互联网的一个特征是O2OOnline to Offline),很多移动应用往往具备线上和线下多个产品和服务的商标类别的特征,此时,应用如果只申请注册单个商标类别就会发生法律风险,最近就有两个这方面的案件:

1、微云商标案:一上海公司起诉腾讯的微云服务侵犯了其第42类“微云”商标权,但腾讯其实申请了第9类的微云商标权;http://www.trademark.cn/soft/news/TmNews11979.htm

2115网盘商标案:邯郸一公司投诉广东115公司115网盘服务侵权其第9类“115“商标,但115公司实际持有该第42类的“115”商标(该案笔者为115公司处理和苹果、谷歌等公司应用市场投诉的相关事宜)。http://q.115.com/t-115-77464.html

二、嘀嘀打车软件应根据功能申请商标。

个案的是非曲直自有由司法机关评议,本文主要谈企业应怎样规避类似商标法律风险。作为商标律师,笔者认为企业应当根据产品或者服务涉及的功能确定申请商标的范围,比如,就嘀嘀打车这个应用程序,其至少包括如下功能:

1、 地图服务:应用使用者可以看到周边的地图;

2、 应用程序:打车软件是一个可以下载的应用程序;

3、 经纪功能:对出租车驾驶员和打车用户而言,打车软件是一个中间商,可能涉及经纪功能;

4、 广播功能:打车用户的语音通过打车软件的系统向周围的出租车司机进行广播;

5、 预定和确认信息传送功能;

6、 出租车预定功能;

7、 应用程序更新的服务功能。

三、嘀嘀打车应用程序涉及的商标产品和服务

根据笔者在国家商标局数据库的检索,目前嘀嘀打车软件所在公司申请了第9类的“嘀嘀打车”和“滴滴打车”两个商标。值得肯定的是,嘀嘀打车把谐音的“滴滴打车”也申请了,但他们的申请的最大问题是没有涉及软件大部分功能的商标类别。嘀嘀的竞争对手“快的打车“目前申请了93842三个类别的商标,也不够。根据国家商标局2014版《类似商品和服务区分表》,笔者认为嘀嘀打车应用程序至少涉及如下6个商标类别,不一定每个都很精准,但基本都是有关联的:

商标大类

商标小类

产品名称

9

0901

已录制计算机程序 已录制的计算机操作程序 电子出版物(可下载) 计算机程序(可下载软件)

16

1606

地图

36类:

3605

经纪类

38

3801

无线广播 无线电广播

3802

信息传送 电子公告牌服务(通讯服务)为电话购物提供电讯渠道

39

3901

运输经纪 运输信息 运输预定

3903

出租车运输

3904

导航

3911

旅行预定 旅行座位预定

42

4220

计算机软件更新 计算机软件出租 计算机软件维护

4221

地图绘制服务

四、部分类别商标有在先申请或者注册如何处理?

上面提及了很多类别,理论上打车软件公司都应该申请,但如果实际操作经常会发现,好的名称往往在很多类别上已经有了在先的申请或者注册,此时应该如何处理?如果是笔者来处理这个问题,会提醒客户注意如下问题:

1、关注核心类别。虽然商标有很多类别,但从功能出发,也有核心类别和非核心类别的区别,应当重点关注核心类别是不是有在先申请或者注册;

2、关注是否另有途径取得商标。即便有在先申请,是不是可以通过曲线救国的方式取得商标?类似的办法实际不少:比如购买在先商标;比如关注在先商标申请或者注册是不是覆盖了全部的小类,我们经常发现看似已经被申请的产品类别实际在小类上操作空间很大;再如对在先商标向商标局提起进行三年未使用撤销申请等,自己同步进行申请,不过这个可能引发商标权人起诉你的法律风险,要慎重决策;

3、关注风险评估。即便有在先注册商标,在先商标持有人会不会对你进行诉讼也是一个问题。很多公司虽然持有商标,但如果经营范围是不同的领域,此时你使用商标不侵犯其利益,被起诉的概率就不会很大。

好的品牌对企业非常重要,因此,很多时候即便有法律风险企业也会愿意冒险使用。但企业还是应当通过专业的知识产权服务机构先行评估法律风险、并做相应预案,心里有底后再进行决策,否则就是盲目冒险。最后,对处于野蛮生长阶段打车软件企业而言。还是要提醒一句:别光顾着烧钱补贴用户,也要关注一下自己的品牌保护和法律风险防范。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所高级合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900Email:  yytbest at gmail.com,本文仅… lang=”EN-US”>www.legalservice.cn(中文)www.chinaiplawyer.com(英文)