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2017-09-18

新浪微博不应将竞争焦虑转嫁用户

近日,国内主要手机应用服务商腾讯微信、新浪微博、百度地图等都更新了用户协议涉及隐私条款的内容,这次更新引发了新浪微博的巨大公关危机,因为该公司今年3月对用户协议(以下简称“原版用户协议”) 版权归属修改部分被同时爆光,这些内容被认定为企图剥夺用户将自己在微博上发的内容转发第三方平台的权利,顿时舆论一片哗然。

新浪微博24小时内连发两道澄清公告并更新了用户协议,明确告知用户:原先的“用户所发表的微博内容仅在微博平台上予以独家展示,未经微博平台事先书面许可,用户不得自行或授权第三方以任何形式直接或间接使用微博内容”,本意只是为了防止竞争对手抓取微博内容,而不是限制用户。目前,这一条款已经被修改为“未经微博平台事先书面许可,用户不得自行授权任何第三方使用微博内容”。

但从原版用户协议条款的含义上看,新浪微博确实存了限制用户把微博内容发到第三方平台的心,但这么做不合法也不可行:

《合同法》要求格式合同应当公平制定,并规定单方排除对方主要权利的条款无效。而原版用户协议要在没有支付对价的情况下要求获得用户微博内容的独家发布权利,依据《合同法》应当属于无效条款。

法院审理著作权侵权案件,要求作者签署的书面授权文件,新浪微博不可能取得海量用户亲笔签署的纸质版用户协议,所以以原版用户协议作为证据要求法院判定新浪微博享有用户内容的著作权的办法不可行。

如果说原版用户协议关于微博版权的规定是无效的,那新浪微博新版用户协议的版权规定则是没有必要的:“未经微博平台事先书面许可,用户不得自行授权任何第三方使用微博内容”。这个内容针对的是竞争对手技术手段抓取新浪微博内容的,没有必要写在用户协议里。

会不会发生竞争对手要求用户授权其抓取新浪微博数据的事情?当然会,但问题是,新浪微博即便在用户协议里写了不准这么做,绝大多数用户不会看也不知道。竞争对手给用户一个协议要求授权抓取新浪微博数据的,同样的用户肯定也不会看就点同意。但即便如此,新浪微博如果到法院起诉不正当竞争,就算不交用户协议应该也能胜诉,因为对手的用户授权是无效的。

优秀的用户协议除了符合法律规定这个最基本的要求,还应当有对人性的洞察、对产品的深刻理解。照理说,能设计出微博这样用户数亿的爆款产品的公司对人性和产品的理解都不会差,上市公司的内外部法律顾问应该也都很优秀,弄一个用户协议并不是难事,那为什么他们还会犯低级错误,出一个法律上不成立,被用户抗议,竞争对手嘲笑的用户协议呢?

原因很可能是:他们在竞争的压力面前很焦虑,所以出了昏招。当今日头条这样咄咄逼人的竞争对手要通过用户授权推出攫取微博内容的竞品的时候,任何人当新浪微博经营者的,都会采取一些反制措施,但新浪微博的反制措施犯了方向上的错误,他们想通过用户协议中的苛刻条款把用户发在微博上的内容归为己有来约束用户,同时打击竞争对手。但这个办法影响了用户的核心利益,所以舆论反弹后,原版用户协议条款写得有多狠,现在就有多狼狈。

互联网是竞争最激烈的行业之一,新的技术,新的产品,不断涌入的资本,喜新厌旧的用户,这些因素使巨头被颠覆成为互联网的常态。上面这些因素的挑战,实际每个业内巨头都在面对。面对互联网行业的危机,相关平台需要做的除了提高法律意识,对侵权和不正当竞争行为加强法律打击力度外,更需要提升技术水平、规范应用接口数据读取,以技术手段防控内容抓取。

本次事件对所有互联网巨头都是一个警醒:企业间的竞争不应影响用户利益,更不应绑架用户,因为用户是互联网企业的根基。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所高级合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900,Email:  yytbest at gmail.com,本文仅代表…

2017-09-12

微信公众号被恶意商标投诉有哪些应对方法?

媒体报道,911日中午,大量名称中带有“美妆”二字的公众号被腾讯清除,可能是因为“美妆”二字被人注册为商标,遭到该商标所有人的投诉所致。此后,欧莱雅公司旗下的“YSL圣罗兰美妆公众号进行了申诉并被恢复。随着网络舆论的关注,腾讯不久就恢复了全部被清除的公众号。今天就想和大家谈谈应对公众号被恶意商标投诉有哪些方法?

方法一、直接申诉。

前文的报道中提到,欧莱雅公司的公众号遭投诉后很快就被恢复,因为他们进行了申诉,对在平台上进行经营或者发布内容的自媒体而言,被商标投诉后和平台直接沟通无疑是效率最高的方法。那么,应该怎么申诉?

最简单的申诉方法就是:告诉平台,自己并不侵犯投诉者诉称的权利。以这次”美妆“的投诉为例,投诉人以自己是第35美妆的商标权被侵害为由投诉的。申诉人可以考虑的申诉理由有以下几点,抗辩理由12的法律依据分别是《商标法》第59条的第一款和第三款:

1. 是否存在合理使用理由?

微信公众号实际经营的是美妆类产品,美妆二字直接代表了微信公众号提供的销售美妆产品的经营服务,是对美妆二字自然含义的正当使用,这是《商标法》规定的正当使用方式,因此,注册商标专用权人无权禁止。

2. 是否在先使用且有一定影响力?

如果微信公众号创建的时间早于商标注册日的(本案的涉案商标2007年就注册成功,无法适用此条),还有一个理由,即微信公众号的注册时间早于商标注册日,且微信公众号通过经营或者宣传,已经取得了一定影响力,根据《商标法》规定,这种情况下,注册商标专用权人无权禁止微信公众号经营者在原使用范围内继续使用该商标。

3. 使用方式是否落入商标保护的产品和服务范围?

本次的投诉人拥有的商标权是35类下3503小类的,主要保护的范围为:替他人推销、市场营销这些。如果被投诉的微信公众号只是发文介绍美妆经验,自身并不经营化妆品的,应该属于第41类下的出版服务,不落入投诉人商标的保护范围。或者公众号经营的化妆品品牌就叫”美妆“的,则属于注册商标第3类,也不落入投诉人商标的保护范围。

简而言之,申诉就是通过平台和投诉人讲道理,如果能在法律上把道理说通,即便平台应投诉人要求暂时中止了你在平台上提供服务,最终还是会恢复的。当然,投诉人一般会由专业的法务或者律师进行投诉,而普通的微信公众号经营者不一定有这个能力去对抗他们的投诉,此时,最好能找专业人士咨询再决定如何回复。

方法二、向法院起诉要求确认不侵权。

很多时候,向平台申诉会失败,公众号还是会被清除,或者平台没有清除公众号,但也没有明确驳回投诉,投诉人还会不停的发函要求平台管理者清除公众号,让公众号运营者处于非常不安全的状态。此时,公众号运营者可以通过一种不常见的诉讼方式解决:确认不侵权之诉。

具体而言,就是在公众号运营者所在地法院或者投诉人所在地法院起诉,要求法院确认公众号不侵权投诉人的商标。如果诉讼成功,法院判决确实不侵权的,则已经被清除的公众号可以被恢复,平台没有判定结果的投诉也会被驳回。这个办法,可以用在包括微信公众号投诉在内的所有平台类投诉上,对于平台而言,他们非常乐意争议双方到法院去解决争议,所以,笔者的客户在应对投诉时如果感觉平台的态度对自己不利,就用起诉的办法来缓解危机,多数情况下平台看到法院受理案件的通知,就会暂时搁置投诉,等待法院判决的结果。

最后,就笔者的执业经验,和淘宝、百度这些类似平台相比,腾讯微信公众号的投诉侵权判定工作,无论从响应速度、公平性、专业性上看,都是相对做得比较好的一家。但就本次腾讯处理美妆的投诉而言,笔者认为腾讯处理此事的法务有点操之过急,没有仔细分析投诉情况就草率做了决定,虽然很快进行了纠正,但仍产生了不良社会影响,因此腾讯后面需要对此进行改进,对负责审核投诉的法务进行专业上的培训并完善投诉判定流程,以避免类似问题的重复发生。

本文作者:游云庭,上海大邦律师事务所高级合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900Email:  yytbest at gmail.com,本文仅… lang=”EN-US”>